ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ ПРОБЛЕМНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ:

БАНКРОТСТВО И АЛЬТЕРНАТИВЫ ДО БАНКРОТСТВА

Часть 3

ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ ПРОБЛЕМНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ВНЕ БАНКРОТСТВА ИЛИ РЕАБИЛИТАЦИИ

Под приобретением активов вне процесса реабилитации или банкротства понимается, в сущности, приобретение стрессовых активов, включая доли или акции должника, до начала возможных или ожидаемых процедур реабилитации или банкротства. До приобретения имущества предприятия в отношении которой не применены процедуры реабилитации или банкротства логично сравнить и оценить варианты, взвесить все «за» и «против» внебанкротной покупки, а также последствия приобретения, если предприятие все же в последующем станет объектом реабилитации или банкротства.

1. Преимущества и недостатки внебанкротного приобретения

При сравнении ряд недостатков внебанкротного1 приобретения проблемных активов можно причислить к преимуществам банкротства (реабилитации) и наоборот, преимущества банкротства (реабилитации) отнести к недостаткам внебанкротного приобретения.

Внебанкротное приобретение стрессовых активов подразумевает определенные риски, некоторые из которых являются существенными. Тем не менее, в силу ряда очевидных преимуществ, внебанкротная покупка активов нередко рассматривается как предпочтительная форма приобретения. Преимущества следующие:

1)   должник и кредиторы избегают длительного и мало контролируемого ими процесса банкротства (реабилитации). Процесс продажи (передачи) имущества и погашения задолженности в отличие от банкротства (реабилитации) является предсказуемым как по времени, так и по суммам;

2)   цена приобретаемых активов, как правило, ниже, чем определяемая или формируемая в процессе банкротства (реабилитации);

3)   отсутствие у покупателя конкурентов на приобретаемое имущество.

Ниже приводятся некоторые недостатки внебанкротной продажи.

1)   Приобретатель и должник не в силах связать договорными обязательствами налоговые органы и тех кредиторов, которые не согласятся на предложенные условия. Как следствие, остается риск инициирования ими процесса признания должника банкротом или применения реабилитационных процедур, либо возбуждения судебных споров в отношении проданного имущества. В случае банкротства или реабилитации договор о передаче имущества может быть признан недействительным, либо не исполняться, а приобретенное имущество подлежать возврату должнику. По закону о реабилитации и банкротстве, например, признается недействительной сделка по продаже имущества по цене ниже рыночной, либо без наличия оснований в ущерб интересам кредиторов, либо сделка, совершенная в течение шести месяцев до возбуждения дела о банкротстве и (или) реабилитации и повлекшая предпочтительное удовлетворение одних кредиторов перед другими.

Реабилитационному управляющему законом разрешается отказаться от исполнения договора купли-продажи при наличии оснований полагать, что исполнение договора должником повлечет неблагоприятные последствия для остальных кредиторов.

2)   Независимо от достигнутых между сторонами договоренностей, должник или кредиторы также могут начать процесс реабилитации или банкротства.

3)   Некоторые долги и кредиторы не выявятся приобретателем активов, включая требования некоторых потенциальных кредиторов. Нельзя исключить, что кто-то из них в последующем не обратится в суд с заявлением о признании должника банкротом или о применении реабилитации.

4)   Если на момент согласования условий приобретения активов останутся в силе неисполненные решения судов о взыскании задолженности, то остается риск требований оплаты по ним в любой момент.

В то же время рисками приобретения активов вне банкротства или реабилитации можно управлять. В целом, как вытекает из описанных выше недостатков, при приобретении активов вне банкротства и реабилитации необходимо акцентировать внимание и приложить усилия для недопущения реабилитации или банкротства должника. Этому должно способствовать намерение должника избежать банкротства, сохранить компанию и освободиться от долгов в ускоренном порядке.

Юридическая проверка должника до приобретения имущества поможет определить всех кредиторов, вскрыть реальные суммы долгов, а также угрозы появления новых кредиторов.

2. Варианты внебанкротного приобретения

Приобретение имущества по традиционному договору купли-продажи

Чем проще структура и груз задолженности, тем легче и быстрее реализовать покупку. Приобретение имущества посредством заключения обычной сделки купли-продажи может оказаться лучшим вариантом, если приобретаемое имущество не находится в залоге, продавец не имеет много и сложных долгов и не требуется получать чьи-либо согласия и разрешения на продажу. При таких обстоятельствах, заключение и исполнение традиционной сделки купли-продажи имущества предоставит возможность снизить существенно расходы по сделке и сократить сроки покупки, освободив время покупателю для эффективного использования приобретенного имущества.

Приобретение заложенного имущества

Реализация залога имеет свои проблемы и недостатки. Например, при продаже основных средств должника, в результате переоценки и снижения первоначальной стоимости, вырученных средств может оказаться недостаточно для полного погашения долга. Поэтому, залогодержатели, скорее всего, отзовутся на предложение покупателя освободить имущество от залога и обеспечить его покупателю должником по согласованной цене. Вырученные средства от продажи используются для погашения долга залоговых кредиторов.

Приобретение имущества и части задолженности

Приобретатель имущества подчас соглашается на покупку одновременно с имуществом также и части долгов должника. При этом, имущество, соответственно, приобретается у должника, а долги у крупных кредиторов. Денежная часть стоимости имущества распределяется между ценой покупки имущества и ценой покупки задолженности. В зарубежной практике в некоторых случаях однородную группу приобретенных долгов реструктурируют таким образом, чтобы скомпоновать их в один заем или иной долговой механизм. Полученные средства за имущество используются должником для оплаты налогов, долгов по заработной плате и погашения иных задолженностей. Замена текущих кредиторов на покупателя имущества позволяет должнику зачастую сократить сумму долга по договоренности с покупателем имущества и продлить сроки оплаты долга. Предприятия, как правило, по сравнению с банками имеют больше свободы в вопросах изменения условий договоров займа. В обмен на полученные льготы должнику придется пожертвовать частью имущества.

Приобретение долгов

В зависимости от ситуации, инвестор может приобрести имеющиеся задолженности должника по сниженной цене при условии, если акционеры (участники) согласятся передать по минимальной цене акции или доли должника или материнской компании в обмен на отказ от требования погашения долга. В действительности, он вправе это сделать и без согласия должника. Приобретение долей (акций) и контроля над должником может позволить ему предпринять действия по оздоровлению должника.

3.  Меры по снижению рисков при покупке активов проблемной компании

Если будет принято решение о покупке имущества у проблемной компании, то во избежание начала реабилитации или банкротства продавца критично договариваться также и с крупными кредиторами об оплате долгов и о реструктуризации задолженностей проблемной компании с учетом сумм, оплачиваемых за приобретаемое имущество. В особенности, следует уделить более пристальное внимание требованиям кредиторов, имеющим на руках неисполненные решения судов о взыскании долга.

Результаты договоренностей целесообразно скрепить путем заключения многосторонних договоров, предусматривающие обязательные для исполнения всеми вовлеченными сторонами условия. Такие договоры могут содержать в зависимости от ситуации следующие условия:

a)   продавец обязан оплатить задолженности перед своими кредиторами за счет вырученных от продажи имущества денег, по установленной иерархии платежей, где, в первую очередь оплачиваются долги, которые могут привести к банкротству продавца;

b)   в течение некоторого периода времени продавец погашает вновь появившиеся долги за счет денежных поступлений от своей операционной деятельности;

c)   снятие ареста и освобождения от всех обременений на продаваемое имущество до вступления договора купли-продажи в силу;

d)   продавец и кредиторы обязаны внести изменения в действующие договоры с целью аннулирования или уменьшения сумм долгов и прекратить действие всех исполненных договоров и залоговых соглашений. Кредиторы также обязаны отозвать все оговоренные иски и предпринять действия по прекращению действия принятых ранее судом решений в пользу кредиторов;

e)   после получения согласованных сумм кредиторы воздерживаются от обращения в суд с заявлением о реабилитации или о признании продавца банкротом, предъявления претензий и исков к продавцу.

Покупателю имущества нелишне оставить на некоторое время невыплаченной часть цены приобретаемого имущества в качестве дополнительной гарантии погашения долгов перед кредиторами продавца с тем, чтобы оплатить неоплаченные продавцом долги за счет части цены приобретенного имущества.

4. Процедура урегулирования неплатежеспособности и мировое соглашение

В ноябре 2015 года в закон о реабилитации и банкротстве внесены изменения, которые позволяют заключать до начала реабилитации или банкротства соглашение об урегулировании неплатежеспособности и мировое соглашение в процессе банкротства.

Новые опции предоставляют возможность выйти из уже начатого процесса реабилитации или банкротства по решению суда, в случае если должник и кредиторы договорятся об урегулировании вопросов оплаты задолженностей, в том числе путем продажи активов проблемной компании. Хотя обсуждения выше применяются в той или иной мере к приобретению имущества в рамках соглашения об урегулировании неплатежеспособности или мирового соглашения, потенциальные возможности дополнительно введенных процедур должны стать предметом отдельного изучения.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В текущих условиях экономики предприятия, оказавшиеся в проблемной ситуации, представляют все больший интерес как объекты приобретения для стратегических и финансовых инвесторов. Фонд стрессовых активов увеличивается. Рынок предлагает все больше вариантов для сделок по сравнению с предложениями покупки более здоровых и стабильных предприятий.

Пока сделки по продаже в рамках банкротного аукциона превалируют на рынке по сравнению с другими вариантами, по причине определенности процедур и предсказуемости результата, а также возможности приобретения активов с меньшим риском и без каких-либо обременений. В то же время, внебанкротное приобретение стрессовых активов становится все более интересным для инвесторов, во многом из-за низкой цены. И в том и в другом случае, инвесторам, интересующимся проблемными активами и предприятиями, благоразумно проконсультироваться с юристами и другими консультантами, имеющими опыт по банкротству и в сделках приобретения предприятий, как можно на более ранней стадии рассмотрения потенциальных инвестиций.

Анализ и предложения выше не охватывают и не учитывают особенности ускоренной реабилитации, банкротства некоммерческих и государственных предприятий, юридических лиц с прямым или косвенным участием государства, сельскохозяйственных производителей, банков, пенсионных фондов, страховых организаций, субъектов естественной монополии, субъектов, занимающих доминирующее или монопольное положение на рынке, градообразующих юридических лиц, реализации имущества или долей (акций) стратегических объектов.

1.  Выражения внебанкротное приобретение или внебанкротная продажа применяются здесь для удобства и предполагают приобретение имущества, когда в отношении продавца имущества не применена реабилитация или же продавец не признан банкротом;

Июнь 2017 года

GLS