GLS Resources

Серия: Приобретение предприятий

ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ ПРОБЛЕМНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ: БАНКРОТСТВО И АЛЬТЕРНАТИВЫ ДО БАНКРОТСТВА

Часть 2

ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ В РАМКАХ РЕАБИЛИТАЦИИ

Законодательство Казахстана предусматривает возможность проведения реабилитации неплатежеспособной компании под контролем временного и реабилитационного управляющего, суда и кредиторов. Целью реабилитации является восстановление платежеспособности должника и погашение имеющихся задолженностей в результате реализации реабилитационных мер. Реабилитация осуществляется по согласованному с кредиторами  и утвержденному судом плану реабилитации.

При рассмотрении возможностей реабилитации в целях покупки активов следует учесть ряд существующих правил закона и обстоятельств, ограничивающих реализацию имущества реабилитационной компании. Ряд из таких ограничений описано ниже.

1)   При реабилитации имущество должника, включая доли или акции должника в других предприятиях, подлежат продаже, в случае если продажа имущества предусматривается планом реабилитации. При этом, по плану реабилитации или по решению кредиторов, выставленное на продажу имущество может быть распродано на электронных торгах.

2)   Суд имеет право на основании отрицательного заключения временного управляющего отказать в утверждении проекта плана реабилитации, предусматривающего продажу имущества, в случае если продаваемое имущество является имуществом, используемым в предпринимательской деятельности должника, и его утрата повлияет на способность должника восстановить платежеспособность. Отказ суда в утверждении плана реабилитации означает, что реабилитация предприятия вообще не начнется, либо начнется после того как суд утвердит новый план реабилитации без продажи указанного имущества.

3)   По закону план реабилитации должен содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности должника и график погашения задолженности перед кредиторами согласно установленной законом очередности. Если план реабилитации не будет предусматривать получение денежного дохода достаточного для погашения расходов по реабилитации, долгов по заработной плате и налогов, то подобный план реабилитации подвергается риску быть признанным противоречащим требованиям закона или неэффективным и, как следствие, остаться не утвержденным судом. По другому сценарию, составление, утверждение и реализация плана реабилитации из-за требований закона о восстановлении платежеспособности должника и погашении всех долгов, затянется на несколько месяцев, а возможно и на годы.

4)   Процедура реабилитации может перейти в стадию банкротства, в случае, если кредиторы или суд своевременно не утвердят план реабилитации, либо не будут выполняться должным образом условия утвержденного плана реабилитации, равно как при обнаружении нанесения ущерба интересам кредиторов.

Реализация залога при реабилитации

Потенциальный покупатель стрессовых активов обычно интересуется возможностью приобретения активов проблемной компании в процессе реализации залога или же преимуществами приобретения обеспеченных залогами займов у кредиторов должника. Информация о правилах реализации залога при реабилитации ниже поможет получить некоторое представление по данной теме.

По общему правилу, право залогового кредитора по реализации залогового имущества замораживается на период реабилитации. Требования залогодержателя включаются в общий список долгов и оплачиваются согласно установленному в плане реабилитации графику платежа. Долги перед залоговым кредитором погашаются во вторую очередь, после выплат компенсаций и заработной платы работникам должника. Но, в законе о реабилитации и банкротстве предусматриваются некоторые исключения, когда залоговый кредитор вправе инициировать продажу заложенного имущества в период реабилитации.

Залоговый кредитор имеет право обратить взыскание на залог через суд и потребовать продажи всего заложенного имущества в одном из следующих случаев: (а) если нарушается график погашения задолженности перед ним, (б) в случае выявления нарушений закона о реабилитации и банкротства, представляющих угрозу интересам залогового кредитора и (в) снижения стоимости предмета залога, влекущего ущемление его интересов.

Залоговый кредитор вправе в любое время путем обращения в суд обратить взыскание на залог и требовать продажи на торгах той части залогового имущества, которая не требуется для продолжения деятельности должника или для реализации плана реабилитации.

Что касается второго и третьего исключения для реализации всего залога в процессе реабилитации (пункты «б» и «в» выше), то не рекомендуется полностью полагаться на их применение по причине оценочного характера и недостаточной ясности формулировок закона. Должник не преминет воспользоваться возможностью оспорить любые попытки залогодержателя реализовать весь залог на основании таких норм закона. Риск в том, что суд вполне может склониться в споре на сторону должника, если залоговое имущество будет являться частью имущества, необходимого для продолжения деятельности должника или для реализации плана реабилитации.

Закон также не разрешает залоговому кредитору обратить заложенное имущество в свою собственность.  При реализации залога залоговое имущество должно быть продано на публичных торгах.

Выкуп долгов как способ приобретения компании или имущества компании

Потенциальный покупатель  может избрать в качестве способа приобретения реабилитируемой компании выкуп у кредиторов компании права требования по договорам займа или иным договорам с целью последующего обмена задолженности на акции или доли должника.  Компания рассматривается как привлекательный объект приобретения, например, если в результате инвестирования покупателя долгов прогнозируется выход из кризиса.

В некоторых случаях выкуп задолженности у кредиторов осуществляется для их обмена на активы или права должника (оборудование, объекты недвижимости, дебиторская задолженность).

Данный способ приобретения компании или имущества компании предполагает приобретение блока долгов на сумму, достаточную чтобы иметь возможность контролировать собрание кредиторов в процессе реабилитации и обеспечить получение активов или акций (долей) должника на основании плана реорганизации. При реабилитации или банкротстве кредитор, имеющий большинство голосов в собрании кредиторов, получает возможность влиять на принятие решений собранием кредиторов.

Основной риск, связанный с таким приобретением заключается в том, что стоимость задолженности оплачивается, как правило, до получения имущества без каких-то гарантий в реализации сделки по обмену или приобретению имущества. В частности, перспективы покупателя долгов на приобретение в итоге компании или имущества компании ограничиваются указанными выше правилами закона.

Дополнительно, при реализации сделки по приобретению предприятия следует учитывать существующие законодательные ограничения обмена долгов на доли товарищества, соблюсти права преимущественной покупки участников товарищества и получить необходимые согласия кредиторов. До реализации сделки обмена рекомендуется детально проработать структуру сделки с учетом возможных налоговых последствий.

Приобретение необеспеченных задолженностей

В практике США используется такой механизм приобретения проблемной компании как покупка необеспеченных долгов у существующих кредиторов по сниженной цене и последующая конвертация долгов на акции компании. Смысл приобретения необеспеченных долгов заключается в том, что после полной оплаты задолженности всех обеспеченных (залоговых) кредиторов, приобретатель необеспеченных долгов становится основным кредитором и получает право влиять на решения кредиторов и должника. В результате влияния покупатель обеспечивает обмен долга на акции должника. Дополнительно, покупатель задолженности, будучи основным кредитором, получает возможность контролировать процесс реабилитации с тем, чтобы вывести компанию из кризиса.

Описанный выше метод может применяться и в Казахстане. Решение о приобретении необеспеченного долга зависит, предположительно, от способности должника продолжать деятельность после погашения долгов залоговых кредиторов и требуемых сумм инвестирования. Хотя, наличие действующего контракта на недропользование или лицензий у должника может являться основным побуждающим мотивом для применения обсуждаемого способа покупки компании. Покупателю, выкупившему необеспеченный долг, целесообразно в дальнейшем приобрести долги оставшихся кредиторов или реструктурировать задолженности с учетом инвестиций в объект покупки. По нашим законам, если должник и кредиторы договорятся о порядке и суммах оплаты задолженности, то суд в этом случае вправе утвердить договор об урегулировании задолженности и прекратить процедуру реабилитации.

Июнь 2017 года

GLS