GLS Resources

Series: ПОКУПКА И ПРОДАЖА БИЗНЕСА

ПОКУПКА КОМПАНИИ. КАК СНИЗИТЬ РИСКИ УХУДШЕНИЯ ФИНАНСОВОГО СОСТОЯНИЯ КОМПАНИИ ДО ФАКТИЧЕСКОГО ПОЛУЧЕНИЯ КОМПАНИИ.

1. Обязательства продавца по управлению компанией

Между заключением договора купли-продажи доли (акций) и фактическим получением покупателем контроля над компанией обычно проходит некоторое время. За этот период недобросовестный продавец может вывести деньги, продать недвижимое и другое имущество, либо возложить на компанию дополнительные обязательства.

На практике, для цели снижения риска подобных действий продавца в период между заключением договора купли-продажи и завершением сделки, в договор купли-продажи включаются специальные положения, запрещающие продавцу и компании совершать определенные действия, а также устанавливается перечень действий, которые обязывают продавца совершать их исключительно после получения предварительного согласия со стороны покупателя.

Продавцу, как правило, запрещается вносить изменения в учредительные документы компании, продавать и обременять доли (акции) компании, осуществлять реорганизацию и ликвидацию компании, распределять и выплачивать дивиденды, совершать сделки с недвижимостью, начислять и оплачивать бонусы, расторгать трудовые контракты с сотрудниками, совершать какие-либо действия, которые могут привести к снижению платежеспособности, банкротству, ликвидации или иному прекращению деятельности компании.

Ниже привидится для примера перечень тех действий и мероприятий, требующих предварительного согласования со стороны покупателя:

a) совершение сделок на нерыночных условиях, а также сделок вне рамок обычной хозяйственной деятельности компании;

b) создание совместных предприятий и иных форм объединений и партнерства с третьими лицами;

c) продажа, обременение и иное отчуждение активов компании;

d) создание юридических лиц, снижение участия и прекращение участия компании и его дочерних обществ в других юридических лицах;

e) изменение фонда оплаты труда компании;

f) заключение новых и изменение существующих трудовых контрактов;

g) получение и предоставление кредитов (займов);

h) заключение компанией договоров с аффилированными лицами продавца;

i) выпуск ценных бумаг;

j) инициирование компанией судебных разбирательств;

k) принятие основных процессуальных решений компанией и его дочерними предприятиями в рамках указанных судебных разбирательств (заключение мирового соглашения, признание иска, подача встречного иска и пр.).

При наличии у приобретаемой компании дочерних предприятий и филиалов, то все указанные ограничения также относятся к таким подразделениям.

2. Санкции за нарушение обязательств продавца

Все запреты и обязательства продавца по поддержанию предприятия в согласованном режиме должны подкрепляться санкциями за нарушение обязательств. Мы предлагаем воспользоваться следующими, предусмотренными в законе, мерами обеспечения обязательств и ответственности за нарушение обязательств:

1) взыскание неустойки с продавца в пользу покупателя;

2) внесение обеспечительной платы;

3) право покупателя в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора купли-продажи (отказ от сделки);

4) возмещение убытков.

2.1 Взыскание неустойки.

Размеры неустойки (штрафа) определяются в твердой денежной сумме и лучше, если они будут как-то соизмеримы с ценой доли (акций). При установлении слишком высокой неустойки возникает риск снижения ее размера в случае вынесения спора на рассмотрение суда. Вместе с тем, довольно сложно прогнозировать сумму потерь покупателя от того или иного нарушения и по этой причине сторонам обычно не просто договариваться о денежном размере санкции. Чаще всего мы предлагаем установить единую ставку неустойки за любое и за каждое нарушение обязательств, без ограничения общей суммы.

2.2 Внесение обеспечительной платы.

Данный вид обеспечения обязательства используется совместно с неустойкой, а не как самостоятельный механизм. Продавец или иное лицо, обязано передать покупателю некоторую денежную сумму (обеспечительную плату) в качестве обеспечения за нарушение денежного обязательства продавца в виде оплаты неустойки. То есть, если продавец не оплачивает неустойку, которую он обязан уплатить за нарушение какого-либо условия договора, покупатель присваивает сумму обеспечительной платы в размере неоплаченной неустойки. При отсутствии оснований для оплаты неустойки, деньги обеспечительной платы подлежат возврату продавцу. На практике бывает затруднительно принудить продавца до продажи объекта внести на расчетный счет покупателя какие-то деньги, поэтому предлагается, чтобы стороны заранее согласовали в договоре, что покупатель вправе удерживать первый транш или последующие платежи за доли (акции) в этой сумме в качестве обеспечительной платы. В итоге, в случае нарушения продавцом запрета осуществлять определенные действия и отказа от оплаты неустойки, продавец недополучит часть цены доли (акций) в размере неоплаченной им неустойки.

2.3 Отказ от покупки.

Отказ от покупки или сделки не является по сути санкцией, тем не менее также побуждает продавца воздержаться от нарушения условий договора о несовершении запрещенных действий до передачи компании покупателю. При наличии такого условия, покупатель имеет право отказаться от сделки, если продавец, например, без согласия покупателя передаст третьим лицам какой-либо существенный актив компании. При этом, покупатель будет вправе требовать возврата оплаченной на тот момент части цены доли (акций).
Если договор будет предусматривать право покупателя удерживать часть цены доли (акций) в качестве обеспечительной платы покупателя, то при расторжении договора покупателю не нужно будет добиваться возврата оплаченных ранее денег за доли (акции).

2.4 Возмещение убытков.

Нарушение продавцом обязательств не совершать определенные действия до передачи компании покупателю повлечет право покупателя или компании требовать от продавца вернуть уплаченные деньги, переданные активы или возместить убытки за свой счет. Возмещение убытков покупателя производится в части непокрытой неустойкой (оплачивается разница между общей суммой убытков и оплачиваемой неустойкой).

2.5 Проверка покупателем исполнения обязательств продавца.

Любые виды обеспечения исполнения обязательств предполагают проведение проверки покупателем фактического исполнения обязательств в течение определенного в договоре срока. Просрочка проверки продавцом в установленный срок или в разумный период может лишить возможности требовать оплаты неустойки и возмещения убытков путем обращения в суд. В качестве проверочных мероприятий предлагается обязать продавца уведомлять о совершении сделок и иных действий в письменном виде и представлять копии применимых документов или размещать их в информационной комнате.

07 Сентября 2023 года

GLS