GLS Resources

Series: ПОКУПКА И ПРОДАЖА БИЗНЕСА

ОТЛАГАТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ ПО ДОГОВОРУ КУПЛИ И ПРОДАЖИ ДОЛИ (АКЦИЙ)

1. Договор с отлагательными условиями

Сделки купли и продажи доли (акций) предприятий не всегда совершаются в течение какого-то краткого периода времени. Покупатель и продавец обычно заключают договор купли-продажи доли (акций) с целью скрепить договоренности по купле и продаже объекта и включают в текст договора ряд, так называемых отлагательных условий, которые стороны обязаны выполнить до фактической передачи доли (акций).

В соответствии с законами Казахстана договор с отлагательными условиями рассматривается как сделка под условием или как условная сделка. Сделка под условием, это сделка, в которой возникновение или прекращение основных прав и обязанностей сторон поставлено в зависимость от наступления или ненаступления определенных условий. Условия должны относиться к будущему. Условием может быть только такое обстоятельство, наступление которого вероятно, но не обязательно. При сделке, заключенной под отлагательным условием, права и обязанности сторон по купле и продаже доли (акций) вступают в силу не в момент совершения сделки, а при наступлении условия.

Ниже примеры часто встречающихся на практике отлагательных условий по договору купли и продажи доли (акций).

1) Получение разрешения компетентного органа на переход (передачу) права недропользования или объектов, связанных с правом недропользования;

2) Получение согласия антимонопольного органа на экономическую концентрацию;

3) Получение корпоративных одобрений сделки (положительные решения органов управления покупателя и продавца на покупку и продажу компании и заключение договора купли-продажи доли (акций));

a. Погашение или реструктуризация займа;

b. Расторжение договоров с аффилированными лицами продавца;

c. Продление лицензий, разрешений, сертификатов и свидетельств;

d. Продажа определенного имущества;

e. Выделение подразделения предприятия;

f. Приведение в порядок правоустанавливающих документов в отношении недвижимого имущества;

5) Выкуп доли (акций) миноритарных участников (акционеров) компании;

6) Завершение (прекращение) определенного судебного разбирательства;

7) Получение согласия супругов продавца и покупателя.

Каждая из сторон обязана выполнить свои отлагательные условия, предусмотренные в договоре. Если какое-либо условие хоть и должно быть выполнено одной из сторон, но не может быть завершено или полностью соблюдено без помощи другой стороны, в договоре предусматривается обязанность другой стороны или компании оказывать содействие в выполнении данного условия, с описанием конкретных действий, которые необходимо предпринять другой стороне. Например, в целях получения согласия на экономическую концентрацию покупателю надлежит собрать и представить в государственный орган сведения и документы, имеющиеся в распоряжении компании (объекта продажи) и продавца. Требуется также активное участие продавца и компании и взаимодействие всех сторон при подготовке заявления и представляемых в антимонопольный орган сведений и документов.

2. Срок выполнения отлагательных условий

Каждое условие выполняется на практике в разные сроки, но в договоре устанавливается единый срок и конечная дата, до наступления которой все отлагательные условия подлежат выполнению и завершению. После наступления такой даты или выполнения всех условий (если условия будут выполнены раньше согласованного срока) стороны переходят на следующий этап сделки – завершение сделки путем оплаты за доли (акции) и передача доли (акций). Срок выполнения отлагательных условий устанавливается с учетом времени, необходимого для выполнения наиболее длительного условия. Как правило, много времени занимает получение государственного разрешения, от одного до трех месяцев, а то и больше, если срок будет прерван по какой-либо причине.

3. Последствия невыполнения отлагательных условий в срок

Предлагается следующая конструкция определения последствий при невыполнении отлагательных условий в течение отведенного в договоре срока.

Вариант 1.

Продавец или покупатель, выполнивший все свои условия, вправе по своему выбору:

продлить срок выполнения условий другой стороны на дополнительный срок; либо
расторгнуть договор в одностороннем порядке путем направления уведомления другой стороне (договор расторгается в день направления уведомления).

Если отлагательное условие продавца/покупателя не будет выполнено в течение дополнительного срока, то

не нарушившая сторона имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке путем направления уведомления другой стороне (договор расторгается в день направления уведомления), либо
договор считается расторгнутым по соглашению сторон в день истечения дополнительного срока.

Стороны сделки также могут предусмотреть совместное согласование вопроса и срока продления срока выполнения условия другой стороны. При этом, в случае отсутствия согласия сторон в течение, например 10 дней, а также при невыполнении условия в период дополнительного срока, договор рассматривается прекращенным по соглашению сторон.

Вариант 2.

В случае, если отлагательное условие продавца или покупателя не будет выполнено в течение первоначального срока, то договор купли-продажи расторгается по соглашению сторон (автоматически, на основании условий договора о прекращении договора). Договор рассматривается как расторгнутый по соглашению сторон в день истечения крайней даты выполнения отлагательных условий.

Некоторые отлагательные условия являются ответственностью обеих сторон, либо, как в случае с государственными разрешениями, не всегда зависят от действий покупателя или продавца. В этом случае продление срока выполнения такого условия и установление оснований для прекращения договора осуществляется с учетом создавшейся ситуации. К примеру, в договоре предусматривается повторное представление заявления (ходатайства), корректировка представленных документов, новый срок для выполнения отлагательных условий с учетом подачи нового заявления в государственный орган и обоюдное согласование даты и оснований для прекращения договора по соглашению сторон.

4. Протокол о выполнении отлагательных условий

Нередко сторон сделки подписывают протокол о выполнении отлагательных условий, но в большинстве случаев наличие такого документа желательно и даже необходимо. Протокол выполняет следующие задачи:

фиксирует согласие сторон на выполнение отлагательных условий и минимизирует риски оспаривания выполнения какого-либо из условий. Факт выполнения или завершения выполнения по результатам или по представленным документам некоторых условий порой не так очевиден;
стороны согласовывают подписанием протокола переход на этап завершения сделки, если все отлагательные условия были выполнены ранее назначенного срока;
протокол является документом, подтверждающим вступление в силу части договора купли-продажи доли (акций) касательно передачи доли или акций и готовность сторон начать выполнять условия данной, второй, части договора. Подобное письменное подтверждение может потребоваться нотариусу, регистрирующему государственному органу или регистратору ценных бумаг.

Форма протокола согласовывается заранее сторонами и прикладывается к договору купли-продажи доли.

5. Освобождение сторон от обязанности выполнения отлагательных условий

Расторжение договора из-за невыполнения некоторых отлагательных условий, как правило, нежелательный итог для обеих сторон сделки. Поэтому стороны предусматривают в договоре право одной стороны освободить другую сторону от исполнения ее отлагательных условий. Наличие такой нормы в договоре помогает избежать автоматического прекращения договора при невыполнении отлагательного условия в указанный срок. Например, сторонам разумнее завершить сделку чем расторгать ее, когда все действия по продлению лицензии обязанной стороной выполнены и необходимо лишь дождаться фактического продления лицензии государственным органом. Либо, в том случае, когда по причине обжалования решения суда противной стороной судебный процесс остался не завершенным до даты выполнения отлагательных условий, целесообразно предоставить возможность не нарушившей стороне договора принять решение о завершении сделки с учетом перспектив суда и негативных последствий судебного решения.

По правилам закона освобождение от обязанности выполнения отлагательных условий должно рассматриваться как односторонний отказ от выполнения обязательств, либо как прекращение обязательств, совершенные по соглашению сторон на основании договора.

6. Ответственность за невыполнение отлагательных условий

Ответственность за нарушение сроков выполнения отлагательных условий применяется по усмотрению сторон сделки. В нашей практике были случаи заключения договоров купли-продажи доли (акций) как с ответственностью за невыполнение отлагательных условий, так и без условий о привлечении к ответственности сторон. Невыполнение отлагательного условия, это по сути, срыв сделки и вполне справедливо потребовать от нарушителя компенсировать затраченное время и деньги пострадавшей стороны.

В качестве меры ответственности мы рекомендуем сторонам установить неустойку. В некоторых случаях применялась такая мера ответственности, как оплата неустойки покупателем в размере суммы первого транша цены доли (акции). При этом, сумма аванса или транша за объект продажи, уплаченная до даты выполнения отлагательных условий удерживалась как неустойка и не возвращалась покупателю.

При определении суммы неустойки участники сделки осуществляют расчет с учетом расходов, которые они понесли или понесут в связи с подготовкой к сделке и заключением сделки. Иногда сумма неустойки, рассчитанная с учетом расходов, увеличивается на сумму штрафа с целью стимулировать обе стороны к выполнению отлагательных условий в установленный срок.
Следует учесть, что к неустойке применяются все правила главы 20 Гражданского кодекса РК об ответственности, в том числе нормы об ограничении и об освобождении от ответственности должника.

7. Нотариальное заверение договора при наличии отлагательных условий

Закон требует, чтобы договор купли и продажи доли в товариществах с ограниченной ответственностью с участием физических лиц заверялся нотариусом. Проект договора, предложенный для заверения нотариусу, где не совсем наглядно выражены условия купли-продажи, а доли передаются покупателю по истечении определенного периода времени, либо могут не передаваться вообще, неоднозначно воспринимается нотариусами и многие нотариусы попросту отказываются от заверения такого договора. Кроме того, даже при заверении нотариусом подобной сделки много вопросов к договору возникает у государственного органа по регистрации юридических лиц. Государственный орган вправе отказать в перерегистрации юридического лица, если посчитает, что заявитель представил документ, который по мнению его сотрудников не может рассматриваться как полноценный договор купли-продажи доли.

В практике купли-продажи предприятий известны 3 варианта решения данной проблемы. Ни один из вариантов, на наш взгляд, не является удачным решением, но предлагается рассматривать их в качестве практических рекомендаций до изменения соответствующего закона.

Вариант 1: Заключение договора купли-продажи доли (акций) с отлагательными условиями, к которому прилагается форма краткого договора купли-продажи доли (акций). Текст проекта прилагаемого (второго) договора согласовывается сторонами при подписании основного договора купли-продажи доли (акций). После выполнения отлагательных условий, в рамках завершения сделки, стороны заключают и заверяют у нотариуса второй договор купли-продажи доли, который представляется в управление по регистрации юридических лиц в целях перерегистрации товарищества.

Вариант 2: Заключение и заверение у нотариуса договора купли-продажи с отлагательными условиями. Данный договор представляется в управление по регистрации юридических лиц в целях перерегистрации товарищества после выполнения отлагательных условий. Текст договора составляется таким образом, чтобы обеспечить полную ясность в вопросах купли-продажи и передачи доли. Документом, подтверждающим выполнение отлагательных условий и переход на этап передачи доли, является подписанный сторонами протокол выполнения отлагательных условий. Подписанный протокол представляется совместно с подписанным и заверенным договором в целях государственной перерегистрации товарищества.

Вариант 3: Разделение договора купли и продажи доли на 2 части — на часть с отлагательными условиями и на часть, содержащую условия об оплате (части оплаты) и о передаче доли. Обе части договора заверяются у нотариуса, но поочередно. Вначале нотариус заверяет первую часть договора, а затем после выполнения отлагательных условий заверяется вторая часть договора. Обе части как единый договор купли-продажи доли представляются в управление по регистрации юридических лиц в целях перерегистрации товарищества после выполнения отлагательных условий.

30 Августа 2023 года

GLS