GLS Resources

Серия: Гид по покупке компаний

КАК ИЗБЕЖАТЬ ПОДВОДНЫХ КАМНЕЙ ПРИ ПОКУПКЕ МЕСТОРОЖДЕНИЯ

Проверка выполнения лицензионных условий

Приобретение участка недр или месторождения у частного лица длительный и поэтапный процесс. Этап проверки включает, как правило, геологическое и инженерное исследование, анализ производственного процесса, экономический и налоговый анализ и изучение права недропользования и выполнени

контрактных обязательств. Недостаточная изученность права недропользования и выполнения контрактных обязательств до приобретения влечет такие риски как незапланированные расходы, увеличение стоимости объекта покупки, вплоть до потери права недропользования. Текст ниже это рекомендации юридического консультанта по снижению таких рисков. Мы пишем вкратце о том, на что нужно обращать внимание при проверке права недропользования, предоставленных по лицензии на разведку или добычу твердых полезных ископаемых, выданных на основании Кодекса о недрах от 27 декабря 2017 года (далее — «Кодекс о недрах»).

Продавец обычно заинтересован передать все права и объекты на условиях «как есть», предоставив отрывочные и неполные сведения об участке, лицензионных условиях и о фактически выполненных объемах работ. Продавец порой и сам не ведает об обязательствах недропользователя. При таких обстоятельства бремя провести тщательную проверку и установить более точную картину ложится на покупателя.

Сведения ниже предоставляются для цели информирования и не должны рассматриваться как консультации. Каждая ситуация уникальна. Для получения консультаций по Вашему проекту пожалуйста обращайтесь к квалифицированным специалистам.

Важно понимать на какой стадии находится недропользователь

Покупателю надлежит составить список вопросов для рассмотрения при проведении проверки. Проверочные вопросы формируются с учетом стадии разработки участка. Для периода разведки одни вопросы и задачи, а для добычи — другие. При этом, следует принять во внимание, что работы по опытно-промышленной разработке участка проводятся в рамках разведки. На этапе добычи осуществляются операции по добыче и параллельно могут вестись разведочные работы.

Не отзывается ли лицензия компетентным органом?

Лицензия на разведку или на добычу подлежит отзыву компетентным органом (Министерство индустрии и инфраструктурного развития РК), если не получено требуемое законом разрешение на передачу права недропользования или объектов, связанных с правом недропользования, которое повлекло угрозу

национальной безопасности. В этом случае нарушителю предоставляется срок до одного года для возврата права недропользования или объектов, связанных с правом недропользования, первичному владельцу и восстановления первоначального положения.

Лицензия может быть отозвана также (а) в случае неуплаты подписного бонуса и при наличии долгов (б) по арендной плате за пользование земельными участками, и (в) по оплате ежегодных минимальных расходов. Если получено уведомление о таком нарушении, то оно должно быть устранено в течение 3-х

месяцев со дня получения уведомления от компетентного органа. Если нарушение не устранено в указанный срок, то компетентный орган вправе отозвать

лицензию путем направления уведомления об этом.

С целью проверки риска отзыва лицензии запрашиваются и подлежат проверке все уведомления, полученные от компетентного органа.

Каков срок разведки? Может ли он быть продлен?

Лицензия на разведку изначально выдается на 6 лет с правом однократного продления на срок до 5 лет. В некоторых случаях компетентный орган вправе не продлять срок разведки. Лицензия на разведку, например, не продляется, если пропущен шестой год для обращения с заявлением о продлении, либо при наличии долгов по оплате минимальных расходов на разведку или платежей за пользование землей. Отказ в продлении срока разведки влечет прекращение действия лицензии после истечения первоначального срока разведки. При таких рисках, целесообразнее воздержаться от покупки или завершать покупку и оплату лицензии после продления срока разведки самим продавцом.

Не утрачено ли исключительное право на добычу?

В соответствии с Кодексом о недрах владелец лицензии на разведку обладает исключительным правом на получение лицензии на добычу на участке недр, расположенном в пределах участка разведки, при соблюдении двух основных условий: (а) в случае обнаружения месторождения твердых полезных ископаемых, и если (б) ресурсы и запасы подтверждены отчетом об оценке ресурсов и запасов твердых полезных ископаемых. Документы, подтверждающие соблюдение указанных условий: (а) письменное уведомление недропользователя об обнаружении месторождения на имя компетентного органа и (б) отчет недропользователя об оценке ресурсов и запасов, подготовленный по форме Кодекса KAZRC.

Но кроме указанных условий существуют также и применимые к лицу, осуществляющему разведку, общие условия для перехода на стадию добычи.

Несоблюдение таких общих условий является основанием для отказа в предоставлении лицензии на добычу. Поэтому, даже если на дату приобретения права на разведку не соблюдены указанные основные условия эксклюзивности, покупателю рекомендуется поинтересоваться о возможности соблюдения общих условий

выдачи лицензии на добычу. Например, для выдачи лицензии на добычу требуется, чтобы (а) заявитель не имел задолженности по налогам, (б) а также хранил на счете в течение 6 месяцев, предшествующих дате подачи заявления на выдачу лицензии, денежную сумму в количестве достаточном для покрытия требуемых  минимальных расходов на добычу в первые 3 года действия лицензии на добычу; (в) владелец лицензии на разведку также обязан вовремя оплачивать все арендные платежи за пользование земельным участком.

Заявитель получает лицензию на добычу путем обращения в компетентный орган и без участия в аукционе или тендере.

Другой пункт проверки это убедиться не пропущен ли срок для обращения с заявлением о предоставлении лицензии на добычу. Заявка на добычу, со всеми прилагаемыми документами, должна быть подана и принята компетентным органом пока действует лицензия на разведку. Если заявка подана, а срок разведки

истек, то лицензия на разведку продолжает свое действие до даты принятия решения об отказе или до даты выдачи лицензии на добычу.

Все это важно при покупке, так как ценность передаваемого права недропользования может зависеть, кроме прочего, от таких факторов как (а) не утрачена потенциальная возможность получить лицензию на добычу и (б) уровень готовности недропользователя к переходу на стадию добычи.

На какой срок выдана лицензия на добычу и может ли срок добычи быть продлен?

Лицензия на добычу изначально выдается на срок до 25 лет с правом продления. Первоначальный срок добычи может продляться неоднократно на общий срок не более первоначального срока. Заявление о продлении подается в компетентный орган до окончания срока добычи, но не ранее чем за 4 года до истечения срока лицензии.

Лицензия на добычу не продлевается, если пропущен срок для обращения с заявкой о продлении, либо если имеются долги по оплате минимальных расходов на добычу или арендных платежей за землю.

Выполняются ли требования по минимальным расходам?

Основная задача покупателя по данному вопросу проверки, это определить фактические объемы работ, нет ли отставания по минимальным расходам и расхождения с планом разведки и с планом горных работ при добыче.

Если недропользователь отстает по графику от оплаты ежегодных минимальных расходов, то такое нарушение является основанием для отзыва лицензии.

До отзыва лицензии закон предоставляет некоторое время для устранения нарушения. По правилам Кодекса о недрах, в случае нарушения обязательств по минимальным расходам на разведку или добычу, недропользователь обязан произвести недостающие расходы и представить об этом отчет компетентному

органу в срок не позднее 4-х месяцев, в случае разведки и в срок не позднее 3-х месяцев, при добыче.

Соблюдается ли план разведки и план горных работ?

Разведочные работы проводятся в соответствии с планом разведки. План горных работ является проектным документом для проведения операций по добыче твердых полезных ископаемых. В плане разведки и плане горных работ описаны, соответственно, виды, объемы и сроки проведения работ по разведке и добыче,

а также методы и (или) способы проведения таких работ.

Недропользователь не вправе вести работы не указанные в плане разведки и в плане горных работ. В случае изменения плана разведки или плана горных работ, недропользователь обязан уведомить об этом компетентный орган. В некоторых случаях изменение плана горных работ требует согласования с уполномоченными органами в области охраны окружающей среды и промышленной безопасности. Проведение работ по измененному плану горных работ до его представления уполномоченному государственному органу запрещается.

Как сдавалась отчетность до даты покупки?

На стадии разведки недропользователь готовит и сдает периодически компетентному органу 4 вида отчета:

1) отчет об исполнении лицензионных обязательств;

2) отчет о приобретенных товарах, работах и услугах и доле местного содержания в них;

3) отчет о составе лиц и (или) организаций, прямо или косвенно контролирующих недропользователя;

4) геологические отчеты.

По лицензии на добычу готовятся и сдаются периодически компетентному органу те же 4 вида отчетов как при разведке и дополнительно отчет о добытых твердых полезных ископаемых.

Периодические отчеты представляются ежегодно за предыдущий календарный год не позднее 30-го апреля каждого года.

Сведения о расходах, указанных в отчете об исполнении лицензионных обязательств, должны быть подтверждены аудитором.

Не проводится ли незаконная добыча полезных ископаемых на стадии разведки?

В рамках разведки разрешается проводить опытно-промышленную добычу, но только с разрешения компетентного органа. Разрешения выдаются с указанием вида твердых полезных ископаемых, характеристики минерализации площади, объема и сроков проведения вскрышных работ. Извлечение горной массы и (или)

перемещение почвы на участке разведки в объеме, превышающем 1 000 куб. метров, осуществляются по отдельному разрешению компетентного органа и после предоставления компетентному органу обеспечения, покрывающего стоимость ликвидации последствий дополнительных работ по извлечению горной массы и

(или) перемещению почвы.

Оформлено ли право пользования земельным участком?

Для проведения разведки или добычи одной лицензии не достаточно. Закон требует оформить пользование земельным участком в пределах района проведения работ.

Если земля, выделенная для разведки, принадлежит государству, то следует зарегистрировать в местном акимате публичный сервитут. Если же земля для разведки принадлежит на праве частной собственности или временного землепользования частному лицу, то требуется оформление частного сервитута с хозяином или пользователем земли путем заключения договора о частном сервитуте.

В отношении одного участка (блоков) может быть оформлен публичный сервитут (в части государственной земли) и частный сервитут, или же несколько частных

сервитутов, в зависимости от количества владельцев земли и используемой территории. При установлении как публичного, так и частного сервитута допускается взимание платы за сервитут.

Закон не требует устанавливать сервитут в отношении всего выделенного участка, достаточно оформить ту часть земельного участка, на котором фактически проводятся работы по разведке.

Если земля, выделенная для добычи, принадлежит государству, то недропользователь обязан заключить с местным акимом договор аренды земли и оплачивать периодические арендные платежи. Расчет стоимости аренды производится по правилам Налогового кодекса РК.

Касательно добычи рекомендуется проверить не заняты ли разрабатываемые участки и потенциально разрабатываемые участки частными землевладельцем. В противном случае придется договариваться с ними о совместном использовании такой земли и о компенсации потерь и убытков.

Каков статус выполнения ликвидационных обязательств?

Необходимо проверить выполнены ли условия и обязательства по ликвидации последствий недропользования.

Разведка. Получатель лицензии на разведку обязан предоставить компетентному органу обеспечение исполнения обязательств по ликвидации последствий разведки в виде залога банковского вклада, гарантии или страхования. Сумма обеспечения рассчитывается по специальной методике в зависимости от количества полученных блоков на разведку и видов производимых работ на участке.

Добыча. Ликвидация последствия добычи осуществляется по заранее составленному плану ликвидации. Недропользователь предоставляет государству обеспечение расходов по плану ликвидации в виде в виде банковской гарантии, залога банковского вклада или страхования.

В случае если продавец до продажи объекта возвращал государству какие-то части от первичного размера участка, то он был обязан осуществить рекультивацию земель и выполнить все мероприятия по плану ликвидации в отношении возвращенных частей. Касательно такого участка следует запросить и проверить

наличие подписанного акта о ликвидации последствий операций по добыче твердых полезных ископаемых. Работы по ликвидации принимаются специальной комиссией и по акту о ликвидации, подписываемым всеми членами комиссии.

Покупатель обязан при покупке объекта заменить обеспечение или предоставить свое обеспечение исполнения обязательств по ликвидации последствий разведки или добычи. До предоставления нового обеспечения не будет лишним удостовериться в том, что все имеющиеся обязательства по рекультивации земель продавцом выполнены и не существует риска использования государством обеспечения покупателя по долгам продавца.

Имеются ли неоплаченные штрафы по лицензии на добычу перед государством?

За нарушение некоторых обязательств по лицензии на добычу владелец лицензии может быть оштрафован. Для цели установления долгов по штраф (неустойкам) запрашиваются и подлежат проверке все уведомления, полученные от компетентного органа. Штраф по закону взыскивается за нарушение ⁽¹⁾

обязательства по обеспечению минимальной доли местного содержания в работах и услугах, (2) за нарушение обязательства по финансированию обучения казахстанских кадров и (3) обязательства по финансированию научно-исследовательских, научно-технических и (или) опытно-конструкторских работ.

Соблюдаются ли правила закона о получении разрешения при передаче права недропользования?

Законом запрещается передавать лицензию и доли в компании-недропользователе или в компании, контролирующем недропользователя, без письменного разрешения компетентного органа . Не разрешается также передавать права по лицензии на разведку твердых полезных ископаемых в первый год ее действия. В

рамках проверки запросите копии документов, представленных в компетентный орган для получения лицензии от государства (если применимо), учредительные документы недропользователя и отчеты о составе лиц, прямо или косвенно контролирующих недропользователя.

В случае игнорирования требования закона о разрешениях возникает риск признания нелегитимным лицензии или отзыва лицензии.

Производит ли недропользователь по лицензии на добычу расходы по обучению казахстанских кадров и по финансированию научно-исследовательских работ?

Начиная со второго года действия лицензии на добычу, недропользователь обязан ежегодно (а) осуществлять финансирование обучения казахстанских кадров вразмере 1% от расходов на добычу, понесенных недропользователем в предыдущем году, и (б) осуществлять финансирование научно-исследовательских,

научно-технических и (или) опытно-конструкторских работ в размере 1% от расходов на добычу, понесенных недропользователем в предыдущем году.

За неисполнение обязательств по финансированию обучения казахстанских кадров и финансированию научно-исследовательских, научно-технических и (или)опытно-конструкторских работ взыскивается неустойка в размере суммы неисполненного обязательства.

Возвращалась ли государству часть лицензионной территории?

Возврат неиспользуемых территорий государству поощряется законом и не исключено, что будет выгоден недропользователю. Чем больше земли выделено

недропользователю, тем больше минимальная сумма вложений. К тому же, с каждым годом сумма минимальных расходов существенно увеличивается. Также,

если лицензия на разведку включает 10 и более блоков, то срок разведки не продлевается пока не будет произведен возврат не менее 40% блоков (за вычетом

блоков заявленных для добычи).

Отказ от части участка влечет переоформление лицензии.

При отказе от части участка недропользователь несет расходы по ликвидации последствий разведки или добычи на возвращаемых участках. В связи с этим, если при покупке выявлены лишние территории, то рассмотрите вариант предоставления продавцу времени для самостоятельного возврата таких земель, либо предложите вычесть расходы по ликвидации в отношении возвращаемых земель из стоимости объекта покупки.

Заключение

Здесь список утвердительных ответов по вопросам выше, который должен быть составлен или отмечен Вами после завершения процесса устранения результатов проверки: