GLS Resources

Series: Частные инвестиционные фонды МФЦА

ИНВЕСТИЦИОННЫЕ ФОНДЫ МФЦА. ПРИМЕРЫ СТРУКТУРИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ МЕЖДУ ФОНДОМ И КАЗАХСТАНСКИМИ ПОРТФЕЛЬНЫМИ КОМПАНИЯМИ

Частные инвестиционные фонда МФЦА вправе владеть (а) компаниями, зарегистрированными по правилам и на территории МФЦА, (б) компаниями, зарегистрированными на территории Республики Казахстан и (в) компаниями, зарегистрированными в других странах. Фонды МФЦА, владеющие казахстанскими предприятиями, сталкиваются с задачей создания инфраструктуры и «среды обитания» для частного инвестиционного фонда в рамках МФЦА и в «территориальной части» Казахстана, где применяется законодательство РК.

Каким образом должно быть структурировано управление фонда МФЦА и управление портфельных компаний, чтобы фонд мог эффективно управлять своими активами и в то же время соблюдать правила МФЦА и законы Казахстана? Каждый фонд должен решать эту задачу по-своему, с учетом вида создаваемого фонда, наличия или отсутствия управляющей компании и целей, которые стоят перед акционерами фонда.

Ниже в виде case study сформулирован вариант владения и управления фондом МФЦА товарищества с ограниченной ответственностью в рамках реализации горнорудного проекта без передачи актива в вправление управляющей компании. Согласно фабуле, после формирования фонд приобретает казахстанское предприятие — недропользователя, участники которого становятся акционерами фонда в обмен на передачу своих долей в товариществе фонду. Два акционера установили первоначальные правила управления в фонде и в казахстанской компании аналогично той, которая существовала в товариществе до вхождения акционеров в фонд. Затем, акционеры изменили правила управления с учетом появления третьего акционера (инвестора) и приобретения им 20% акций фонда. Последующие изменения в управлении фондом и товариществом происходят в связи с внесением новым акционером инвестиций и передачей ему по подписке до 70% от всех акций выпущенных акций фонда.

CASE STUDY. ФОРМИРОВАНИЕ ФОНДА И УПРАВЛЕНИЕ ТОО «XYZ METALS»

Определения:

Акции – простые голосующие акции Фонда;
Инвестор – инвестор, новый (третий) акционер Фонда;
Товарищество – ТОО «XYZ Metals»;
Управляющая компания фонда – учредитель Фонда и управляющий Фонда (Fund Manager);
Участник или Участники – текущие участники Товарищества Асанов и Байгожин, ставшими впоследствии первичными акционерами Фонда;
Учредительный договор фонда – договор акционеров Фонда (Articles of Association);
Фонд – частный инвестиционный фонд МФЦА.

ЭТАП 1: ПРИОБРЕТЕНИЕ УЧАСТНИКАМИ АКЦИЙ ФОНДА.

Управление Фондом на Этапе 1

Распределение акций в Фонде: Участник Асанов – 60%; Участник Байгожин – 40%.

Общее собрание акционеров Фонда

Кворум общего собрания акционеров Фонда — 2 акционера. Компетенция общего собрания акционеров Фонда определяется в Учредительном договоре фонда (General Meeting Reserved Matters). Решения принимается на общем собрании акционеров большинством голосов пропорционально долям акционеров в Фонде. Голосование на общем собрании акционеров Фонда осуществляется по принципу “одна акция — один голос”.

Директоры Фонда и СЕО

Акционеры избирают совет директоров Фонда, состоящий из двух директоров. Один из директоров назначается управляющим директором Фонда (CEO) (представитель Участника Асанова). Компетенция совета директоров Фонда и отдельно CEO определяется в Учредительном договоре фонда (Board Reserved Matters, CEO Reserved Matters). На заседании совета директоров кворум составляет оба директора; каждый директор будет иметь 1 (один) голос. В Учредительном договоре фонда определяется порядок обжалования и принятия решений в случае непринятия решения из-за отсутствия нужного количества голосов (Deadlock).

Управляющая компания фонда. Управляющая компания фонда вправе наряду с CEO управлять каждодневными делами Фонда, но имеет ограниченные полномочия. Управляющая компания фонда не входит в состав совета директоров Фонда₁.

Управление Товариществом на Этапе 1

Распределение долей в Товариществе: Фонд владеет 100% доли в Товариществе и является единственным участником Товарищества.

Единственный участник Товарищества

В уставе Товарищества указываются полномочия единственного участника, решения по которым в соответствии с законодательством РК и по согласованию акционеров Фонда должны приниматься единственным участником Товарищества. Если вопрос компетенции единственного участника Товарищества относится к полномочиям совета директоров Фонда, то решения по этим вопросам принимаются от имени Фонда советом директоров Фонда. По остальным вопросам решения от имени Фонда принимаются СЕО Фонда.

Исполнительный орган – директор Товарищества

Директор Товарищества является единоличным исполнительным органом Товарищества. Директор Товарищества отвечает за ежедневный бизнес Товарищества и принимает решения по всем вопросам деятельности Товарищества, за исключением тех решений, которые отнесены по закону РК и уставу Товарищества к исключительной компетенции единственного участника Товарищества.

ЭТАП 2: ПЕРЕДАЧА ЧАСТИ СУЩЕСТВУЮЩИХ АКЦИЙ ФОНДА ОТ ТЕКУЩИХ АКЦИОНЕРОВ ИНВЕСТОРУ.

Распределение долей в Фонде после передачи акций Инвестору: Участник Асанов — 48%, Участник Байгожин – 32% и Инвестор – 20%.

Управление Фондом на Этапе 2

Общее собрание акционеров Фонда

Кворум общего собрания акционеров Фонда – все 3 акционера. Акционеры вносят изменения в Учредительный договор фонда и определяют новый список компетенции общего собрания (General Meeting Reserved Matters). Решения принимается на общем собрании акционеров большинством голосов пропорционально долям акционеров в Фонде. Голосование на общем собрании акционеров Фонда осуществляется по принципу “одна акция — один голос”.

Совет директоров Фонда

Акционеры избирают совет директоров Фонда, состоящий из 3-х директоров. Кворум заседания совета директоров Фонда — все 3 директора. Каждый директор имеет 1 голос; решения принимаются большинством голосов. СЕО, являющийся председателем совета директоров, имеет решающий голос при равенстве голосов. Акционеры вносят изменения в Учредительный договор фонда и определяют новый список компетенции совета директоров (Board Reserved Matters). В случае конфликта интересов заинтересованный директор не участвует в голосовании. Также, в Учредительном договоре фонда определяется порядок обжалования и принятия решений в случае непринятия решения из-за отсутствия нужного количества голосов (Deadlock).

СЕО Фонда

СЕО избирается из числа директоров Фонда (представитель Участника Асанова). Директор СЕО отвечает за ежедневный бизнес Фонда и принимает решения по всем вопросам деятельности Фонда, за исключением тех решений, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания и совета директоров Фонда. Акционеры вносят изменения в список компетенции СЕО (CEO Reserved Matters).

Управление Товариществом на Этапе 2

Единственный участник Товарищества

В уставе Товарищества указываются полномочия единственного участника Товарищества, решения по которым в соответствии с законодательством РК должны приниматься на общем собрании участников или единственным участником Товарищества. Ниже, в главе «Управление Товариществом на Этапе 3» приводится примерный перечень таких вопросов. Если вопрос компетенции единственного участника Товарищества относится к компетенции совета директоров Фонда, то решения по этим вопросам принимаются от имени Фонда советом директоров Фонда (большинство важных вопросов компетенции Товарищества решаются на совете директоров Фонда). По остальным вопросам решения от имени Фонда принимаются СЕО Фонда. Все решения единственного участника оформляются в письменном виде в виде решения единственного участника Товарищества.

Наблюдательный совет Товарищества

Совет директоров Фонда создает наблюдательный совет Товарищества, состоящий из 3-х человек, по одному представителю от каждого акционера Фонда. Наблюдательный совет Товарищества (“НС”) действует как коллегиальный орган. Кворум заседания – присутствие (участие) всех з-х членов НС. Каждый член НС имеет 1 голос. Все решения принимаются на НС большинством голосов его членов, за исключением тех вопросов по которым согласовано принимать решения при единогласном голосовании.

Примерный перечень вопросов, по которым НС принимает решения при единогласном голосовании:

1) утверждение Программы разведки и Планов работ;

2) утверждение Технико-экономического обоснования, Проектно-сметной документации или любых изменений в данные документы;

3) утверждение Договора генерального подряда или любых изменений в него;

4) утверждение Бюджета эксплуатационных расходов и любого Бизнес-плана и бюджета;

5) изменение любого Бюджета эксплуатационных расходов и любого Бизнес-плана и бюджета на сумму, равную или превышающую 5% (пять процентов) (разница в пределах 5%);

6) покупка, продажа или иное отчуждение Товариществом любого актива или имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Товарищества; и

7) заимствование (привлечение) Товариществом денежных средств, которые в совокупности со всеми другими заимствованиями (или задолженностью в виде заимствований) Товарищества составит 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Товарищества.

Директор Товарищества

ЭТАП 3: ВНЕСЕНИЕ ИНВЕСТОРОМ В ФОНД СОГЛАСОВАННЫХ СУММ В ЦЕЛЯХ ВЫПОЛНЕНИЯ ПЛАНОВ И РАБОТ. ВЫПУСК ФОНДОМ НОВЫХ АКЦИЙ И ИХ ПЕРЕДАЧА ИНВЕСТОРУ В ОБМЕН НА ИНВЕСТИЦИИ.

Распределение долей в Фонде после подписки и передачи новых акций Инвестору: Участник Асанов — 18%, Участник Байгожин – 12% и Инвестор – 70%.

Управление Фондом на Этапе 3

Общее собрание акционеров Фонда

Кворум общего собрания акционеров Фонда – 3 акционера. Акционеры вносят изменения в список компетенции общего собрания Фонда с учетом изменения размера долей акционеров в Фонде. Решения принимается на общем собрании акционеров большинством голосов пропорционально долям акционеров в Фонде. Голосование на общем собрании акционеров Фонда осуществляется по принципу “одна акция — один голос”.

Совет директоров Фонда

Совет директоров Фонда состоит из 3-х директоров, где 1 директор является представителем Инвестора, 1 директор представляет Участников Асанова и Байгожина и 1 директор является независимым директором. Кворум заседания совета директоров – 2 директора. Каждый директор имеет 1 голос; решения принимаются большинством голосов директоров. Председатель совета директоров имеет решающий голос при равенстве голосов. Акционеры вносят изменения в Учредительный договор фонда и определяют новый список компетенции совета директоров Фонда (Board Reserved Matters). В случае конфликта интересов заинтересованный директор не участвует в голосовании. Действующий порядок обжалования и принятия решений в случае непринятия решения из-за отсутствия нужного количества голосов (Deadlock) остается в силе.

СЕО Фонда

СЕО избирается из числа директоров Фонда (представитель Инвестора). СЕО отвечает за ежедневный бизнес Фонда и принимает решения по всем вопросам деятельности Товарищества, за исключением тех решений, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания и совета директоров Фонда.

Управление Товариществом на Этапе 3

Единственный участник Товарищества

Решения по вопросам компетенции единственного участника Товарищества принимаются от имени Фонда советом директоров Фонда.

Примерный перечень исключительной компетенции единственного участника Товарищества (все вопросы ниже, кроме 1.15 являются компетенцией общего собрания или участника в соответствии с требованием закона о товариществах):

1.1 изменение устава и размера уставного капитала, местонахождения и наименования или утверждение устава в новой редакции;

1.2 назначение исполнительного органа Товарищества и досрочное прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче Товарищества или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи;

1.3 избрание членов наблюдательного совета Товарищества и досрочное прекращение полномочий его членов;

1.4 избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) Товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) Товарищества;

1.5 утверждение годовой финансовой отчетности и распределение чистого дохода Товарищества;

1.6 утверждение внутренних правил, процедуры принятия таких правил и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность Товарищества, кроме документов, утверждение которых уставом Товарищества отнесено к компетенции иных органов Товарищества;

1.7 решения об участии Товарищества в иных хозяйственных товариществах и в некоммерческих организациях;

1.8 решения о реорганизации или ликвидации Товарищества;

1.9 назначение ликвидационной комиссии, утверждение ее отчетов и ликвидационных балансов;

1.10 решение о принудительном выкупе доли у участника в соответствии Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»;

1.11 решение о залоге всего имущества Товарищества;

1.12 решение о внесении дополнительных вкладов в имущество Товарищества и вкладов от новых участников Товарищества;

1.13 утверждение порядка и сроков предоставления участникам Товарищества и приобретателям долей информации о деятельности Товарищества;

1.14 утверждение аудитора (аудиторской организации) для проведения аудита годовой финансовой отчетности Товарищества и утверждение стоимости услуг аудитора (аудиторской организации); и

1.15 решение об одобрении заключения Товариществом сделки или совокупности взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) Товариществом отчуждается (может быть отчуждено) имущество, стоимость которого составляет 51% и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Товарищества.

Наблюдательный совет Товарищества (НС)

НС состоит из 3-х человек, из которых как минимум 1 (один) член НС является представителем Инвестора. Кворум заседания НС – все 3 члена НС. Каждый член НС имеет 1 (один) голос. Все решения принимаются на заседании НС простым большинством голосов его членов, за исключением тех вопросов по которым согласовано принимать решения при единогласном голосовании.

Пример вопросов, по которым НС принимает решения при единогласном голосовании:

1) утверждение Программы разведки и Планов работ;

3) утверждение Договора генерального подряда или любых изменений в него;

4) утверждение Бюджета эксплуатационных расходов и любого Бизнес-плана и бюджета;

8) предоставление Товариществом любых займов (в рамках одной сделки или в совокупности связанных между собой сделок), которые при объединении со всеми другими займами Товарищества составит 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Товарищества;

9) одобрение приобретения Товариществом или продажи или иного отчуждения Товариществом любой доли участия, любого акционерного капитала, или иных ценных бумаг другой компании или другого лица;

10) утверждение процедуры проведения закупок и выбора подрядчиков;

11) любая сделка или в совокупности, связанные между собой сделки, не предусмотренные Бизнес-планом и бюджетом;

12) любые финансовые затраты или обязательства в рамках одной сделки или в совокупности связанных между собой сделок, превышающие эквивалент 1 000 000 (один миллион) долларов США), если такие финансовые затраты или обязательства не включены в Бизнес-план и бюджет;

13) любой договор с акционерами Фонда или их аффилированными лицами (в рамках одной сделки или серии связанных сделок), сумма которого равна или превышает эквивалент 500 000 (пятьсот тысяч) долларов США, за исключением договоров и сделок, которые предусмотрены Бизнес-планом и бюджетом;

14) утверждение сделок, в которых заинтересован исполнительный орган Товарищества;

15) утверждение условий трудовых договоров с исполнительным органом Товарищества, согласие на расторжение трудового договора с исполнительным органом Товарищества, согласие на изменение и продление трудового договора с исполнительным органом Товарищества и согласие на заключение нового трудового договора с исполнительным органом Товарищества; и

Предложения для исполнительного органа Товарищества на Этапе 3

Вариант 1: Исполнительный орган — Директор Товарищества

Фонд избирает директора, единоличного исполнительного органа Товарищества. Директор Товарищества отвечает за ежедневный бизнес Товарищества, заключает договоры, выступает от имени Товарищества в отношениях с третьими лицами, нанимает работников Товарищества и исполняет решения единственного участника Товарищества и НС.
Директор Товарищества нанимает финансового директора по трудовому контракту из кандидатов, предложенных Товариществом. Финансовый директор является должностным лицом, но не имеет права заключения контрактов и подписи финансовых документов. Финансовый директор представляет Товарищество и осуществляет руководящие полномочия на основании доверенности, выданной директором Товарищества.

Вариант 2: Исполнительный директор и Финансовый директор

Фонд избирает одного исполнительного директора и одного финансового директора, каждый из которых действует как единоличный исполнительный орган Товарищества. Оба директора имеют одинаковые полномочия, но согласно внутреннему положению о директорах к обязанностям исполнительного директора относится выполнение оперативных функций, включая заключение контрактов, наем работников и представление Товарищества в отношениях с третьими лицами. Финансовый директор отвечает за исполнение финансовых обязательств и соблюдение финансовой дисциплины, оплату налогов и ведение налоговой отчетности и бухгалтерского учета. Все договоры и любые контракты, а также платежные документы и документы по распоряжению имуществом и деньгами имеют силу, если заключаются и подписываются обоими директорами.

₁ Полномочия Управляющей компании фонда и деятельность директоров Фонда в таком виде подлежит предварительному согласованию с AFSA;

14 Ноября 2023 года

GLS