ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ ПРОБЛЕМНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ:

БАНКРОТСТВО И АЛЬТЕРНАТИВЫ ДО БАНКРОТСТВА

Часть 1

ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ ПРОБЛЕМНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ В РАМКАХ БАНКРОТСТВА

Любой, кто намерен приобрести активы проблемных предприятий, рассматривает возможности приобретения в рамках реабилитации, банкротства или же за пределами реабилитации и банкротства. Если подойти к этому вопросу как следует, то искушенный покупатель получит возможность приобрести активы или доли (акции) по низкой цене и с меньшим риском. Если отнестись к покупке без должного внимания, то покупка проблемных активов может привести к приобретению неизвестных ранее и нежелательных задолженностей, также как вовлечь в перспективе в изнурительные судебные тяжбы с должником, кредиторами и участниками (акционерами) должника.

1. Банкротство

Приобретение имущества в рамках процедуры банкротства имеет свои преимущества и недостатки. В зависимости от обстоятельств, банкротство может стать более предпочтительной и даже необходимой средой для покупки проблемных активов. Банкротство, в частности, эффективный механизм для сдерживания кредиторов, требующих оплаты или реализации залога имущества должника. При банкротстве должнику разрешается не исполнять некоторые финансовые, контрактные и другие обязательства, создаются условия для проведения переговоров между различными группами кредиторов и ускоренной ликвидации определенных задолженностей, чем это осуществляется вне реабилитации или банкротства. Часто стадия банкротства рассматривается как благоприятная возможность для реализации намерения недобровольного или агрессивного приобретения бизнеса или активов предприятия, находящегося в проблемной ситуации. Однако, банкротство в большинстве случаев является дорогостоящим процессом и занимает существенно больше времени, чем внебанкротное приобретение. При этом, должник и другие участники банкротства обязаны соблюдать свод определенных, установленных законом, правил и процедур.

Условия продажи имущества при банкротстве

Эффект приостановления требований кредиторов

Одно из важных преимуществ банкротства это приостановление всех требований кредиторов и осуществление контроля над имуществом должника.

Автоматическая приостановка требований кредиторов препятствует исполнению ранее принятых судебных решений о взыскании долга, возбуждению или продолжению судебных процессов, действиям кредиторов по истребованию оплаты долгов, возникших до банкротства, и введению новых или изменению существующих мер обеспечения исполнения обязательств.

Продажа имущества без обременений

За исключением продажи банкрота как единого предприятия, продажа имущества банкрота осуществляется свободным от каких-либо обязательств и обременений, включая залоги.

Объекты продажи при банкротстве

В рамках банкротства продаже подлежит практически все имущество должника, принадлежащее ему на праве собственности. Учет и инвентаризация имущества производится временным управляющим и включается им в отчет об инвентаризации. Затем все имущество банкрота, включенное в отчет об инвентаризации, оценивается профессиональным оценщиком и предлагается к продаже.

Реализация имущества банкрота

Продажа имущества банкрота осуществляется в соответствии с утвержденным собранием кредиторов планом продаж путем проведения электронного аукциона или методом прямых продаж.

Продажа предприятия: Собрание кредиторов вправе предложить любому лицу приобрести в целом предприятие, включающее все имущество банкрота, долги, права на земельные участки, интеллектуальную собственность, права требования и другие имеющиеся права. Продажа предприятия осуществляется методом прямой продажи и оформляется договором купли-продажи предприятия и передаточным актом. Суд впоследствии, после продажи предприятия, отменяет решение о банкротстве и ликвидации предприятия.

Продажа имущественного комплекса: По правилам закона о реабилитации и банкротства имущественный комплекс, используемый в предпринимательской деятельности для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг,  подлежит выставлению на электронный аукцион единым лотом.

В случае, если аукцион по единому лоту не состоялся или если ни один из участников аукциона не приобрел единый лот, то имущественный комплекс выставляется на электронный аукцион второй раз. Если и в этом случае не найдется покупателя, то банкротный управляющий распродает имущественный комплекс по частям на электронном аукционе раздельными лотами и (или) методом прямых продаж².

Продажа другого имущества: Любое другое имущество банкрота продается на электронном аукционе или подлежит реализации методом прямой продажи. Не проданное предприятие и имущественный комплекс дробится на части и продается через электронный аукцион раздельными лотами или отдельными частями методом прямой продажи заинтересованным покупателям, либо с применением обоих способов продажи.  Оставшееся нереализованным по плану продаж имущество передается согласно установленной в законе очередности кредиторам, требования которых не были удовлетворены в полном объеме при распродаже имущества.

В тех случаях, когда объект интересен как обладатель каких-то прав, например, права недропользования, возникает необходимость выбирать между приобретением предприятия вкупе с долгами, либо дожидаться выставления на продажу выделенных активов и имущественных прав без долгов. Второй вариант без сомнения предпочтительнее, но другие претенденты на покупку того же предприятия могут расстроить все планы, создавая конкуренцию как при прямой продаже предприятия или имущества, так и в случае проведения электронных торгов по продаже выделенных активов.

Следует обратить внимание, что по закону о недрах и недропользовании при приобретении предприятия, обладающего правом недропользования, либо при выставлении на продажу отдельно контракта на недропользование, потенциальным покупателям требуется получить предварительно разрешение компетентного государственного органа на передачу предприятия или контракта на недропользование.

Для потенциального покупателя, заинтересованного в приобретении без каких-либо долгов определенной группы активов, составляющей отдельный бизнес и без каких-либо прав, покупка имущественного комплекса на электронном аукционе в рамках банкротства может оказаться единственно доступной формой приобретения.

Стоимость продаваемого имущества

Цена предприятия: В законе о реабилитации и банкротстве имеется некоторое противоречие в части  определения цены предприятия. В одном случае указано, что цена предприятия устанавливается на основании оценки, а в другом, что цена предприятия определяется единогласным решением собрания кредиторов и с согласия участников (акционеров) должника. Как будет разрешаться данное противоречие на практике угадать сложно, хотя рискнем пока предположить, что собрание кредиторов вправе по согласованию с участниками (акционерами) банкрота, установить цену отличную от цены, рекомендованной профессиональным оценщиком.  В данном случае, логика требования единогласного решения собрания кредиторов и согласия учредителей банкрота в целях определения цены предприятия, по-видимому, заключается в том, чтобы не допустить злоупотреблений кредиторов и учесть интересы всех участников (акционеров) банкротства. С одной стороны, при продаже предприятия не остается какого-либо имущества оплатить долги кредиторов и, в связи с этим, каждый из них вправе обсуждать и согласовать продажу предприятия. С другой стороны, нетрудно спрогнозировать, что вопреки интересам тех же кредиторов вовлечение большого количества лиц и интересов приведет к затягиванию процесса согласования цены и к завышению продажной цены предприятия.

Несмотря на продажу предприятия на договорных условиях, закон не предусматривает возможности согласования цены продажи с покупателем. Хотя ответное предложение покупателя все же может быть рассмотрено и принято, но для этого потребуется вновь согласовать предложенную покупателем цену с кредиторами и собственниками должника, а также утвердить изменения в план продажи.

Цена имущественного комплекса выставленного на аукцион единым лотом: Стартовая цена имущественного комплекса банкрота, продаваемого на аукцион единым лотом, устанавливается по цене предложенной оценщиком, либо если собрание кредиторов примет такое решение, имущественный комплекс выставляется на электронный аукцион по балансовой стоимости. Согласно правилам проведения электронного аукциона3, аукцион проводится на основании цен предложенных участником аукциона, которые могут быть выше или ниже первоначальной (стартовой) цены, но не ниже минимальной цены. Продавец вправе установить минимальную цену в размере до 50% от стартовой цены. Имущество продается участнику, предложившему максимальную цену на момент окончания аукциона. В случае если, электронный аукцион не состоится дважды, то дальнейшая судьба имущественного комплекса определяется собранием кредиторов. Собрание кредиторов вправе принять любое из следующих решений: продать имущественный комплекс полностью методом прямой продажи или разделить его и продать на электронном аукционе раздельными лотами или по методу прямой продажи.

Цена другого имущества банкрота выставленного на аукцион: Первоначальная стоимость имущества банкрота, выставленного на электронный аукцион и не квалифицированного как имущественный комплекс, либо имущества, выделенного из предприятия и имущественного комплекса в случае невозможности продажи предприятия и имущественного комплекса, устанавливается по цене предложенной оценщиком, либо по балансовой стоимости. Также как и при продаже имущественного комплекса на аукционе, выделенное имущество продается по наивысшей цене, предложенной участниками аукциона.

Цена другого имущества банкрота при прямой продаже: При прямой продаже отдельных видов имущества или имущества, выделенного из предприятия и имущественного комплекса, также как и в случае с продажей предприятия, порядок определения цены не ясен. По закону варианты определения цены следующие:

(i) цена имущества устанавливается на основании оценки, либо (ii) собрание кредиторов единогласным решением и с согласия участников (акционеров) должника определяет иную цену.

1.1. Правила расчетов с кредиторами

Вырученные от продажи деньги распределяются между кредиторами по установленной законом очередности и по принципу – требования каждой последующей очереди (группы) удовлетворяются только после полной оплаты долгов предыдущей очереди (группы). Требования кредиторов, не удовлетворенные за недостатком имущества банкрота, считаются погашенными. При прогнозных расчетах поступлений от продажи имущества необходимо учитывать, что вне очереди или в первую очередь оплачиваются административные расходы, связанные с проведением процедуры банкротства, услуги связи, коммунальные услуги, услуги по охране имущества должника после возбуждения дела о банкротстве, судебные расходы в период банкротства, а также налоги, начисленные за период после начала банкротства.

1.2. Реализация залогов при банкротстве

Потенциальным покупателям, являющимися залогодержателями имущества банкрота или намеревающимся приобрести задолженности и залоги банкрота, рекомендуется обратить внимание на некоторые правила закона и особенности реализации залога при банкротстве.

По общему правилу о залогах, залог предполагает продажу предмета залога на торгах и передачу вырученных от продажи денег залогодержателю.

Применительно к банкротству, залогодержатель вправе оставить за собой заложенное имущество при условии, если собрание кредиторов примет такое решение. Залоговый кредитор, обладающий большинством голосов на собрании кредиторов, имеет возможность контролировать собрание кредиторов и обеспечить принятие решения о передаче залогового имущества залогодержателю. Голоса на собрании кредиторов распределяются по принципу «один тенге требований — один голос». При подсчете голосов не учитываются требования кредиторов, являющихся аффилированными лицами по отношению к должнику, до полного удовлетворения требований остальных кредиторов.

Передача заложенного имущества в собственность залогодержателя производится по оценочной стоимости. В целях обращения заложенного имущества в свою собственность залогодержатель обязан вначале оплатить деньгами требования первой очереди (группы кредиторов4)  и расходы по сохранению и содержанию заложенного имущества, независимо от оценочной стоимости имущества.

Если залоговый кредитор откажется от обращения заложенного имущества в свою собственность, то его требования по обязательству, обеспеченному залогом, удовлетворяются в составе второй очереди, в пределах размера суммы, вырученной от реализации предмета залога. Сумма требований, превышающая размер суммы, вырученной от реализации предмета залога, подлежит включению в состав четвертой очереди.

Закон не дает однозначного ответа на вопрос о возможности передачи залогодержателю заложенных прав и обязанностей по контракту на недропользование, либо долей участия в предприятии (акций), являющемуся стороной контракта на недропользование. По закону о реабилитации и банкротстве залогодержатель при условии соблюдения правил описанных выше, вправе претендовать на передачу ему такого имущества. Закон о недрах и недропользовании принуждает при банкротстве продавать контракт на недропользование на торгах. Мы склоняемся к тому, что компетентный государственный орган все же потребует выставить право недропользования на публичные торги.

По правилам закона о недрах и недропользовании залогодержатель вправе обратить заложенное имущество в свою собственность (стать обладателем права недропользования или предприятия, владеющего правом недропользования) только при объявлении торгов по реализации заложенного права недропользования или предприятия, владеющего правом недропользования, несостоявшимися. При этом, требуется предварительно получить разрешение компетентного государственного органа на такую передачу.

^1.  Закон РК «О реабилитации и банкротстве» от 7 марта 2014 года;

^2.  В законе не дается четкого ориентира, в каких случаях имущество банкрота должно быть предложено, как предприятие и продано методом прямой продажи, а в каких предлагаться как имущественный комплекс и продаваться через электронный аукцион. Также, не ясно может ли имущественный комплекс, в случае признания электронного аукциона несостоявшимся, быть продан целиком или по частям методом прямой продажи. Предположительно, принятие решения по таким вопросам отдается на откуп собранию кредиторов.

^3.  Правила проведения и определения организатора электронного аукциона по продаже имущества (активов) должника (банкрота), утвержденного Приказом Министра финансов РК от 17 марта 2015 года №178;

^4.  В первую очередь включены требования по алиментам, по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, по оплате труда работникам банкрота, по выплате вознаграждений по авторским договорам и другие долги.

Июнь 2017 года

GLS