GLS Resources:
Серия: Приобретение и продажа компаний
РАЗРЕШЕНИЯ ДЛЯ ПОКУПКИ И ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЙ
Настоящий текст подготовлен в качестве памятки или контрольного перечня (Check List), с целью ознакомить заинтересованных лиц или напомнить им о тех разрешениях и согласиях, которые могут потребоваться при совершении сделок по приобретению и продаже частного бизнеса1. В целях упрощения памятки ниже упомянуты только те разрешения, которые применимы к таким наиболее распространенным в Казахстане формам предприятий как товарищество с ограниченной ответственностью (далее – Товарищество) и акционерное общество (далее – Общество) и, соответственно, относятся к купле и продаже доли участия в Товариществах и акций Обществ. Описанные здесь разрешения не рассматриваются как разрешения в соответствии с Законом РК «О разрешениях и уведомлениях» и не всегда носят разрешительный или уведомительный характер, скорее упоминаются в целях выполнения и соблюдения предписанных законом определенных действий или установленных договором условий.
Все применимые разрешения и согласия разделены ниже на 4 вида:
- Разрешение на экономическую концентрацию
- Корпоративные разрешения
- Валютные разрешения
- Финансовый мониторинг
1. РАЗРЕШЕНИЕ НА ЭКОНОМИЧЕСКУЮ КОНЦЕНТРАЦИЮ
Ряд сделок и действий, осуществляемых в предпринимательской деятельности, признаются по закону экономической концентрацией и требуют получения предварительного согласия антимонопольного органа на экономическую концентрацию или уведомления об экономической концентрации.
1.1. Согласие на экономическую концентрацию
В соответствии со статьей 201 Предпринимательского кодекса РК следующие сделки определяются как экономическая концентрация:
a) реорганизация предприятия путем слияния или присоединения;
b) приобретение более 50% голосующих акций (долей участия, паев) предприятия;
c) получение в собственность основных производственных средств и (или) нематериальных активов предприятия, если балансовая стоимость приобретаемого имущества, превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов продавца (передающего предприятия).
Не все указанные выше сделки признаются экономической концентрацией.
Денежный порог: Получение согласие антимонопольного органа необходимо, если совокупная балансовая стоимость активов реорганизуемых предприятий или приобретателя, а также предприятия, акции (доли участия, паи) с правом голоса которого приобретаются, или их совокупный объем реализации товаров за последний финансовый год превышает десятимиллионнократный размер месячного расчетного показателя, установленный на дату подачи ходатайства (уведомления)2.
Исключение для группы лиц: Сделки не признаются экономической концентрацией и не требуют получения согласия при условии, если такие сделки совершаются в рамках одной группы лиц3.
Последствия несоблюдения: Экономическая концентрация, совершенная без согласия антимонопольного органа, которая привела к установлению монопольного положения субъекта рынка или группы лиц и (или) ограничению конкуренции, может быть признана судом недействительной по иску антимонопольного органа. Налагается также административный штраф в размере 350 МРП для субъектов среднего предпринимательства и 1600 МРП для субъектов крупного предпринимательства.
1.2. Уведомление об экономической концентрации
При осуществлении и совершении следующих действий и сделок надлежит уведомить антимонопольный орган:
a) приобретение прав, позволяющих давать обязательные для исполнения указания другому предприятию при ведении им предпринимательской деятельности, либо осуществлять функции его исполнительного органа;
b) участие одних и тех же физических лиц в исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более предприятий при условии определения указанными физическими лицами в данных предприятиях условий ведения их предпринимательской деятельности.
Антимонопольный орган должен быть уведомлен не позднее чем через 45 календарных дней после даты заключения сделки или совершения действий.
Денежный порог: Закон устанавливает тот же денежный порог для признания действия или сделки экономической концентрацией в целях уведомления (10 млн. МРП) и по тем же основаниям, что и для получения согласия.
Исключение для группы лиц: Указанные в п. 1.2 выше сделки и действия не являются экономической концентрацией и не требуют уведомления антимонопольного органа, если такие сделки и действия происходят в рамках одной группы лиц.
Другие исключения:В статье 201 Предпринимательского кодекса РК имеются и другие исключения для признания действия или сделки экономической концентрацией.
Экстерриториальность закона о конкуренции: Нормы казахстанского закона об экономической концентрации распространяются также на сделки, совершаемые и исполняемые за рубежом иностранными и (или) казахстанскими компаниями и физическими лицами, если в результате таких сделок и действий (а) прямо или косвенно затрагиваются находящиеся на территории РК основные средства и (или) нематериальные активы либо акции (доли участия в уставном капитале) субъектов рынка, имущественные или неимущественные права в отношении юридических лиц РК, или (б) ограничивается конкуренция в РК4.
2. КОРПОРАТИВНЫЕ РАЗРЕШЕНИЯ
2.1 Корпоративные разрешения применимые к Товариществу
2.1.1. Корпоративные разрешения, предусмотренные законом:
Разрешение Товарищества 1: Согласие Товарищества на приобретение доли в хозяйственном товариществе.
Основание: Согласно п. 2 ст. 43 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 года № 220-1 (далее — Закон о товариществах) решение о приобретении Товариществом доли другого хозяйственного товарищества принимается на общем собрании Товарищества.
Подтверждающие документы: Решение общего собрания Товарищества, принятое простым большинством голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников Товарищества, если устав Товарищества не предусматривает для принятия решения большего количества голосов или единогласия.
Разрешение Товарищества 2: Отказ от права преимущественной покупки доли других участником Товарищества.
Основание и сроки: Предусматривается ст. 31 Закона о товариществах.
Исполнительный орган Товарищества извещает других участников о продаже доли в течение 7 календарных дней с момента получения от участника Товарищества извещения о предложении доли к продаже. Участник Товарищества, желающий осуществить преимущественное право покупки, должен в семидневный (7) срок уведомить об этом исполнительный орган Товарищества. Участник, предложивший долю к продаже, вправе продать долю третьему лицу по цене не ниже той, какая была указана в извещении, по истечении одного (1) месяца со дня направления исполнительному органу Товарищества извещения о предложении доли к продаже.
Подтверждающие документы: Документом, подтверждающим отказ от права преимущественной покупки доли, может являться письмо соответствующего участника, содержащее явный отказ от покупки доли, полученное Товариществом в ответ на письменное уведомление участника исполнительным органом Товарищества о продаже доли другим участником Товарищества. Закон не требует представления письменного отказа от покупки доли, поэтому в случае непредставления письменного уведомления, подтверждением отказа от покупки доли будут являться следующие документы: (1) письменное уведомление продавца доли на имя исполнительного органа Товарищества о продаже своей доли с указанием предполагаемой цены продажи; (2) письменное уведомление исполнительного органа Товарищества направленное другим участникам Товарищества о продаже одним из участников своей доли в Товариществе с указанием предполагаемой цены продажи.
Разрешение Товарищества 3: Согласие на покупку продаваемой доли участия в порядке реализации права преимущественной покупки.
Основание и сроки: Предусмотрено в ст. 31 Закона о товариществах. Участник Товарищества, желающий реализовать преимущественное право покупки, должен (а) в семидневный (7) срок уведомить об этом исполнительнСогласие всех участников Товарищества на увеличение уставного капитала Товарищества и на выкуп увеличенной доли вновь принимаемым участником (покупателем доли). Уведомление государственного органа по регистрации юридических лиц об увеличении уставного капитала Товарищества.ый орган Товарищества, (б) выкупить предлагаемую к продаже долю полностью или в определенной части до истечения одного (1) месяца с даты, указанной на извещении продавца доли о предложении доли к продаже исполнительному органу Товарищества.
Подтверждающие документы: Документом, подтверждающим согласие на покупку доли, будет являться письменное уведомление существующего участника, направленное в Товарищество в течение семи (7) календарных дней со дня получения уведомления о продаже доли от исполнительного органа Товарищества.
Разрешение Товарищества 4:
Согласие всех участников Товарищества на увеличение уставного капитала Товарищества и на выкуп увеличенной доли вновь принимаемым участником (покупателем доли). Уведомление государственного органа по регистрации юридических лиц об увеличении уставного капитала Товарищества.
Основание: В соответствии с п. 4 и п. 5 ст. 26 Закона о товариществах, при приобретении новым участником доли в Товариществе в результате увеличения уставного капитала Товарищества необходимо получить согласие других участников и уведомить государственный орган по регистрации юридических лиц об увеличении уставного капитала Товарищества.
Подтверждающие документы: Единогласное решение общего собрания Товарищества, подписанное всеми участниками Товарищества. Уведомление Товарищества направленное в государственный орган по регистрации юридических лиц, об увеличении уставного капитала Товарищества. Товарищество обязано известить орган, осуществивший его государственную регистрацию, об увеличении уставного капитала в течение трех (3) месяцев со дня принятия общим собранием решения об увеличении уставного капитала. К моменту извещения должны быть внесены вклады на сумму не менее половины суммы, на которую увеличивается уставный капитал. Если Товарищество не известит орган, осуществивший его государственную регистрацию, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся и, соответственно, новый приобретатель доли не становится участником Товарищества.
Разрешение Товарищества 5: Согласие Товарищества и участника о продаже доли должника третьему лицу.
Основание: В соответствии со ст. 37 Закона о товариществах, кредиторы участника Товарищества вправе требовать в принудительном порядке на основании решения суда обращения взыскания на долю или на часть доли участника в имуществе Товарищества. При согласии Товарищества и участника, на долю которого обращается взыскание, доля (часть доли) должника может быть продана третьему лицу5.
Подтверждающие документы: Если уставом Товарищества не устанавливается орган и порядок принятия такого решения, то решение о продаже доли должника третьему лицу по требованию кредитора рекомендуется принять на общем собрании Товарищества простым большинством голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников. Другие применимые документы это (а) решение суда, подтверждающее возможность обращения взыскания на долю участника Товарищества, (б) письменное согласие участника, на долю которого обращается взыскание, о продаже доли третьему лицу6.
Разрешение Товарищества 6: Согласие Товарищества на продажу или приобретение принадлежащей ему доли в другом Товариществе, стоимость которой составляет 51 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Товарищества.
Основание: В соответствии с п. 2 ст. 43 Закона о товариществах принятие решения о продаже или приобретении имущества, стоимость которого составляет 51 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Товарищества, относится к исключительной компетенции общего собрания участников Товарищества.
Подтверждающие документы: Решение общего собрания Товарищества, принятое простым большинством голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников Товарищества, если устав Товарищества не требует для принятия решения большего количества голосов или единогласия.
Разрешение Товарищества 7: Предложение всем участникам Товарищества о намерении потенциального покупателя приобрести их доли в Товариществе.
Основание: По правилам п. 2.1 ст. 29 Закона о товариществах, любое лицо (в том числе и существующий участник Товарищества), самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами, имеющее намерение приобрести в совокупности 50 и более процентов долей участия Товарищества, обязано предложить всем другим участникам Товарищества продать ему все свои доли по указанной в извещении цене приобретения. Закон предоставляет 30 календарных дней для ответного сообщения участников Товарищества об отказе или о продаже своей доли покупателю доли. Любой участник Товарищества вправе продать свои доли покупателю и выйти из Товарищества7.
Подтверждающие документы: Письменные извещения покупателя доли, направленные должным образом всем участникам Товарищества.
Разрешение Товарищества 8: Нотариальное удостоверение подписи физического лица, продающего свои доли в Товариществе.
Основание: В случае, когда стороной договора купли-продажи доли Товарищества является физическое лицо (продавец или покупатель), то подлинность подписи физического лица подлежит нотариальному засвидетельствованию (п. 2 ст. 29 Закона о товариществах).
Подтверждающие документы: Договор купли-продажи доли со сведениями об удостоверении подписи продавца и (или) покупателя доли нотариусом.
Разрешение Товарищества 9: Получение нотариально удостоверенного согласия супруга на продажу доли участия в Товариществе.
Основание: Исходя из норм закона, не представляется возможным однозначно определить необходимость нотариального удостоверения согласия другого супруга при продаже доли в Товариществе. Тем не менее, рекомендуется получить такое согласие во избежание признания сделки купли-продажи доли недействительной и наступления иных негативных последствий. Применимые к согласию супруга нормы закона: ст. 34 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье», ст. 220 ст. 238 Гражданского кодекса РК, п. 2 ст. 29 Закона о товариществах, п. 6 и п. 16 Нормативного постановления Верховного суда РК от 10 июля 2008 года N 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», п. 44 Приказа Министра юстиции РК от 31 января 2012 года № 31 «Об утверждении Правил совершения нотариальных действий нотариусами».
Подтверждающие документы: Удостоверенное нотариусом письменное согласие супруга на продажу доли участия в Товариществе с указанием стоимости доли.
Разрешение Товарищества 10: Получение нотариально удостоверенного согласия супруга на покупку доли участия в Товариществе.
Основание: Исходя из норм закона, не представляется возможным однозначно определить необходимость нотариального удостоверения согласия другого супруга при приобретении доли в Товариществе. Тем не менее, рекомендуется получить такое согласие во избежание риска о признании сделки купли-продажи доли недействительной и наступления иных негативных последствий. Применимые к согласию супруга нормы закона перечислены в предыдущем пункте касательно согласия супруга на продажу доли участия.
Подтверждающие документы: Письменное согласие супруга на приобретение доли участия в Товариществе с указанием стоимости доли, удостоверенное нотариусом.
2.1.2. Корпоративные разрешения в связи с ограничениями, установленными в учредительных документах Товарищества:
Разрешение Товарищества 11: Согласие на продажу доли участия другим участником Товарищества.
Основание: Предусматривается законом (пункт 1 ст. 32 Закона о товариществах) и учредительным договором, а именно: участнику Товарищества может быть запрещено продавать свои доли третьим лицам, либо такая продажа возможна с определенными, установленными в учредительном договоре, ограничениями.
Подтверждающие документы: В зависимости от условий учредительного договора. В качестве подтверждающего документа допускается получить письменное согласие всех участников Товарищества на продажу доли третьим лицам, либо должным образом составленные и подписанные изменения в учредительный договор Товарищества, разрешающие продажу доли отдельного участника и (или) продавца, третьим лицам или определенному лицу.
Разрешение Товарищества 12: Согласие Товарищества на продажу доли третьему лицу, в случае, когда продажа доли по обстоятельствам, не зависящим от продавца, не может быть произведена с соблюдением запрещений или ограничений установленных учредительными документами Товарищества.
Основание: По правилам п. 2 ст. 32 Закона о товариществах, в случае, когда продажа доли по обстоятельствам, не зависящим от продавца, не может быть произведена с соблюдением запрещений или ограничений, предусмотренных в учредительных документах Товарищества, то участник, желающий продать долю, вправе обратиться к Товариществу с требованием выкупить эту долю или разрешить ее продажу третьему лицу. Выбор одного из этих вариантов производится общим собранием участников Товарищества. При согласии Товарищества на продажу доли третьему лицу участники Товарищества сохраняют преимущественное право покупки доли.
Подтверждающие документы: Письменное обращение участника (продавца доли) на имя исполнительного органа Товарищества с предложением выкупить долю или разрешить ее продажу третьему лицу. Решение общего собрания участников Товарищества о продаже доли участника третьему лицу. Все уведомления иные документы, предоставляемые при отказе от права преимущественной покупки доли (Разрешение 2 выше).
.
2.2 Корпоративные разрешения применимые к акционерным обществам
2.2.1. Разрешения, предоставляемые в порядке соблюдения требований закона
Разрешение Общества 1: Право преимущественной покупки акций Общества. Получение согласия акционера в виде отказа от преимущественной покупки акций Общества.
Основание: По правилам ст. 16 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года № 415-II (далее – Закон об акционерных обществах), если Общество (а) выпускает и размещает объявленные акции Общества или же (б) продает акции Общества, которые были ранее выкуплены Обществом у акционера и находятся в собственности Общества, то любой акционер имеет право преимущественной покупки таких акций Общества. Общество обязано в течение 10 календарных дней с даты принятия решения об этом предложить своим акционерам посредством письменного уведомления или публикации в средствах массовой информации приобрести акции на равных условиях пропорционально количеству имеющихся у них акций по цене реализации, установленной органом Общества, принявшим решение о реализации акций. Существующий акционер вправе подать заявку на приобретение акций в течение 30 календарных дней с даты оповещения о реализации Обществом акций. Закон предоставляет существующему акционеру еще 30 календарных дней на оплату приобретаемых им акций, исчисляемых со дня подачи заявки на их приобретение, если только уставом Общества не предусмотрен иной срок оплаты акций, который не должен превышать 90 календарных дней со дня начала продажи акций.
Разрешение Общества 2: Утверждение на общем собрании Общества продажи принадлежащих Обществу акций и долей, цена которых составляет 50 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества (крупная сделка).
Основание: Подпункт 17-1 п. 1 ст. 36 Закона об акционерных обществах. При намерении Общества продать принадлежащие ему акции или доли участия другого предприятия и если стоимость акций или долей составляет 50 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества на дату принятия решения о сделке, решение о такой продаже принимается общим собранием акционеров Общества (продавца).
Разрешение Общества 3: Утверждение на общем собрании акционеров Общества приобретения акций (долей) других юридических лиц, цена которых составляет 50 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества (крупная сделка).
Основание: Подпункт 17-1 п. 1 ст. 36 Закона об акционерных обществах. При намерении Общества купить акции или доли участия другого предприятия и если стоимость приобретаемых акций или долей составляет 50 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества на дату принятия решения о сделке, решение о покупке акций (долей) принимается общим собранием акционеров Общества (покупателя)8.
Разрешение Общества 4: Утверждение советом директоров Общества приобретения акций (долей) других юридических лиц, цена которых составляет 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества (крупная сделка).
Основание: Подпункт 19 п. 1 ст. 53 Закона об акционерных обществах. При намерении Общества купить акции или доли другого предприятия и если стоимость приобретаемых акций или долей составляет 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества (деньги и (или) передаваемое в оплату иное имущество), то решение о такой покупке принимается советом директоров Общества (покупателя)9.
Разрешение Общества 5: Утверждение советом директоров Общества продажи, принадлежащих Обществу акций (долей) других юридических лиц, составляющих 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества (крупная сделка).
Основание: Подпункт 19 п. 1 ст. 53, п. 1 ст. 68 Закона об акционерных обществах. При намерении Общества продать акции или доли другого предприятия и если цена продаваемых акций или долей (согласованная с покупателем) составляет 25 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов Общества, то решение о такой продаже принимается советом директоров Общества (продавца).
Разрешение Общества 6: Утверждение советом директоров Общества заключения сделки по продаже или покупке акций или долей других юридических лиц, признаваемых по уставу Общества крупной сделкой.
Основание: Подпункт 19 п. 1 ст. 53, п. 1 ст. 68 Закона об акционерных обществах. Некоторые сделки купли или продажи акций (долей) юридических лиц, могут признаваться уставом Общества крупной сделкой. Общество обязано получить согласие (решение) совета директоров продать или купить акции (доли) другого предприятия, в случае если подобная сделка признается по уставу Общества (покупателя или продавца) крупной сделкой.
Разрешение Общества 7: Утверждение советом директоров Общества приобретения или продажи 10 и более процентов акций (долей) других юридических лиц.
При приобретении Обществом 10% и более процентов акций другого акционерного общества или 10 и более процентов долей участия в уставном капитале хозяйственного товарищества, решение о таком приобретении принимается советом директоров Общества (покупателя)10.
При продаже Обществом принадлежащих ему 10 и более процентов акций другого акционерного общества или 10 и более процентов долей участия в уставном капитале хозяйственного товарищества, решение о такой продаже принимается советом директоров Общества (продавца).
Решение совета директоров Общества требуется независимо от того торгуются ли приобретаемые или продаваемые акции на фондовой бирже.
Основание: Подпункт 15 п. 1 ст. 53 Закона об акционерных обществах.
Разрешение Общества 8: Утверждение советом директоров Общества увеличения обязательств Общества, если цена приобретения акций (долей) других юридических лиц составляет 10 и более процентов от размера собственного капитала Общества.
Сделки по приобретению Обществом акций (долей) других предприятий могут потребовать решения совета директоров по такому основанию как увеличение обязательств Общества в случае, если цена оплачиваемая Обществом за акции или доли, составляет или превышает 10 процентов от размера собственного капитала Общества.
Основание:Разрешение Общества 9: Проведение оценки приобретаемых акций или долей.
Если Общество намерено приобрести акции или доли другого предприятия, а цена, подлежащая оплате продавцу, составляет 10 и более процентов от размера активов Общества, то решение о таком приобретении принимается соответствующим органом Общества (покупателя) с учетом рыночной цены приобретаемых акций (долей), определенной оценщиком11.
Если Общество намерено продать акции или доли другого предприятия, принадлежащего Обществу, а цена, согласованная с покупателем, составляет 10 и более процентов от размера активов Общества, то решение о продаже акций (долей) принимается соответствующим органом Общества (продавца) с учетом рыночной цены акций (долей), определенной оценщиком.
Стороны сделки или Общество, как заинтересованная сторона, предварительно обеспечивают определение рыночной цены акций (долей) независимым оценщиком. Не подлежат оценке деньги и акции, которые торгуются на фондовой бирже.
При условии, если Общество оплачивает услуги (часть услуг) оценщика и если сделка по приобретению акций (долей) является для Общества крупной сделкой, то дополнительно, совет директоров Общества должен принять решение об определении размера оплаты оценщика по оценке рыночной стоимости имущества.
Основание: ст. 69, п. 11 Закона об акционерных обществах.
Разрешение Общества 10: Согласие на заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
В Законе об акционерных обществах предусмотрено, что решение о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров или общим собранием акционеров Обществ12. Данная норма закона подлежит соблюдению, как продавцом, так и покупателем акций (долей).
Основание: П. 19 ст. 53, статьи 71-74 Закона об акционерных обществах.
Уведомление покупателя акций о намерении самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами, приобрести 30% и более процентов голосующих акций Общества.
Уведомление направляется Обществом в Национальный банк РК не позднее, чем за 10 календарных дней до начала предполагаемого периода приобретения акций.
Основание: П.1 ст. 25 Закона об акционерных обществах. Постановление Правления Национального Банка РК от 13 февраля 2012 года № 2913.
Разрешение Общества 13: Соблюдение требования закона о приобретении акций других акционеров и о публикации приобретения акций
Предложение покупателем более 30% акций другим акционерам продать свои акции:
Покупатель акций Общества (физическое или юридическое лицо), приобретший самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами 30 и более процентов голосующих акций Общества или иное количество голосующих акций, в результате приобретения которого данному лицу самостоятельно или совместно с его аффилиированными лицами стало принадлежать 30 или более процентов голосующих акций Общества, обязан опубликовать в средствах массовой информации предложение остальным акционерам продать принадлежащие им акции Общества. Предложение акционерам публичной компании должно быть дополнительно опубликовано на корпоративном веб-сайте Общества.
Приобретатель акций обязан купить все акции предложенные другими акционерами по цене, определяемой согласно правилам п. 2 ст. 69 Закона об акционерных обществах. В случае несоблюдения требования закона о предложении другим акционерам продать свои акции или отказа от приобретения акций других акционеров акционер обязан продать неаффилиированным лицам или другим акционерам часть принадлежащих ему акций, превышающую 29% всех голосующих акций Общества. Срок публикации — в течение 30 календарных дней со дня приобретения акций.
Основание: Cт. 25 Закона об акционерных обществах.
Обязанность опубликовать сведения о приобретении более 20% акций:
Любое юридическое лицо, которое приобрело более 20% голосующих акций Общества (в том числе и существующий акционер) обязано опубликовать в средствах массовой информации, определенных уставом Общества (акции которого приобретаются), сведения о принадлежащих ему акциях данного Общества. Данное обязательство не распространяется на физические лица. Срок публикации — в течение 30 календарных дней со дня приобретения акций.
\
П. 5 ст. 25 Закона об акционерных обществах.
2.2.2. Корпоративные разрешения по соглашениям акционеров (участников)
При заключении учредительного договора, соглашения акционеров или соглашения участников, стороны иногда устанавливают определенные ограничения по передаче акций (доли) и для выхода из компании. Такие как, например, обязательство передавать акции (доли) только определенному кругу лиц, условия drag-along и tag-along, совместный выход или прекращение компании в случае непринятия решения на собрании акционеров (участников).
Под термином drag-along принято понимать право мажоритарного акционера (участника) требовать от миноритарного акционера (участника) присоединиться к сделке по продаже акций (доли) по той же цене и на тех же условиях. Термин tag-along включает в себя право миноритарного акционера (участника) присоединиться к продающему третьему лицу свои акции (доли) акционеру (участнику) путем продажи такому третьему лицу своих акций (доли) на аналогичных условиях14.
При наличии подобных условий разрешение на продажу акций третьим лицам, другими, непродающими акционерами (участникам) по договорам, регулируемым правом Казахстана, рекомендуется получать в виде внесения изменений в соглашение акционеров (участников), позволяющие передачу акций (доли) без соблюдения ограничений, установленных договором. Согласия в любой иной форме рискуют быть оспоренными заинтересованными лицами и быть аннулированными по решению суда.
2.2.3. Контрактные разрешения
Кредитные договоры и договоры обременения часто содержат обязательства по получению предварительного согласия других сторон договора в случае продажи акций (долей) или реорганизации заемщика или аффилиированной компании. Следует проверить необходимость получения согласий и на другие действия, если структура сделки купли-продажи акций (долей) предполагает продажу или залог имущества, получение новых займов, распределение дивидендов и т.д.
С целью выполнения обязательства по условиям договоров достаточно получить письменный документ, содержащий явно выраженное согласие на передачу доли (акций), подписанный уполномоченным лицом. Если необходимо получить согласие другой стороны договора для снятия обременения на доли или акции, то рекомендуется текст и форму согласия предварительно согласовать с организациями, зарегистрировавшими и снимающие обременение.
3. ВАЛЮТНЫЕ РАЗРЕШЕНИЯ
Действующий режим валютного регулирования операций или сделок требует регистрировать сделки в Национальном банке РК в одних случаях и уведомлять о сделке Национальный банк РК в других случаях15.
Регистрация прямых инвестиций в Национальном банке РК
Сделки по приобретению 10 и более процентов голосующих акций компании или 10 и более процентов от общего количества голосов участников товарищества, либо увеличение своей доли в компании до или свыше 10 процентов, признаются законом прямыми инвестициями и подлежат регистрации в Национальном банке РК. Причем регистрации подлежат как указанные сделки по приобретению акций (долей) в иностранных компаниях резидентами Казахстана, так и по приобретению акций (долей) в казахстанских компаниях нерезидентами.
За получением разрешения в соответствующий территориальный филиал Национального банка РК обращается резидент-участник валютной операции до начала исполнения обязательств одной из сторон. При регистрации валютного договора заявителю выдается регистрационное свидетельство.
Уведомление Национального банка РК
Уведомление означает предоставление в соответствующий филиал Национального Банка РК по месту нахождения предприятия информации по валютному договору резидентами-участниками валютных операций и последующее предоставление информации о проведенных операциях и об изменениях валютного договора. Резидент-участник валютной операции обязан уведомить Национальный Банк РК после заключения валютного договора, но не позднее 7 рабочих дней с даты начала исполнения обязательств по нему одной из сторон. Подтверждением уведомления является выдача резиденту-участнику валютной операции свидетельства об уведомлении. Закон устанавливает пороговое значение в отношении суммы валютной операции (сделки) при превышении которого валютная операция подлежит уведомлению16.
4. ФИНАНСОВЫЙ МОНИТОРИНГ
В соответствии с Законом РК от 28 августа 2009 года №191-IV «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» финансовый мониторинг определяется как меры по сбору, обработке, анализу и использованию сведений и информации об операциях с деньгами и (или) иным имуществом, осуществляемых уполномоченным органом и субъектом финансового мониторинга. Субъекты финансового мониторинга обязаны собирать и проверять сведения в отношении некоторых сделок купли-продажи акций (доли) и участников сделки. Субъектами мониторинга или лицами, которые обязаны собирать сведения и проверять чистоту сделки, являются, кроме прочих, коммерческие банки, биржи, профессиональные участники рынка ценных бумаг, нотариусы, юридические консультанты и аудиторы. Любому лицу, признанному законом субъектом финансового мониторинга, надлежит ознакомиться со списком сделок подлежащих финансовому мониторингу и с другими правилами вышеуказанного закона.
ПРЕДЛОЖЕНИЕ GLS
В связи с разрешениями по сделкам приобретения и продажи предприятий помощь фирмы GLS может выражаться в осуществлении контроля над процессом получения всех требуемых по сделке разрешений, включая разрешений, предоставляемых другими сторонами сделки. Поскольку получение некоторых разрешений занимает довольно длительное время целесообразно произвести подготовку документов своими силами, с привлечением корпоративных юристов, бухгалтеров и других специалистов компании. На основе утвержденной структуры сделки GLS поможет заказчику определить список получаемых разрешений, наименование и формы представляемых и получаемых документов и сформировать график подготовки документов и получения разрешения. В последующем, в период подготовки документов GLS будет просматривать проекты подготовленных документов, вносить в них правки, вести обсуждения с государственными органами и контролировать установленные в графике сроки.
1.Памятка составлена без учета отраслевых особенностей, в качестве базового руководства, и не охватывает все те разрешения и согласия, которые касаются государственных предприятий, национальных компаний, финансовых организаций, субъектов естественной монополии, стратегических объектов, недропользования и применимые в сфере экологии.
2.10 млн. МРП в 2018 году составляет сумму 24 млрд. 50 тыс. тенге или приблизительно 64 825 000 долларов США;
3.Понятие группы лиц содержится в ст. 165 Предпринимательского кодекса РК;
4. Участнику сделки следует помнить о существовании такой нормы закона, но при наличии иностранного элемента в сделке (иностранное лицо, страна регистрации, страна заключения или исполнения договора) рекомендуется привлечь консультанта для получения заключения о применимости казахстанского закона, возможности экономической концентрации и необходимости получения согласия или уведомления антимонопольного органа;
5.По правилам закона, кредитор, не являющийся залогодержателем доли, обязан вначале предложить купить доли должника Товариществу или другим участникам Товарищества, по согласованной с продавцом доли (должником) цене. Доли должника продаются третьему лицу в случае отказа Товарищества и участников от приобретения доли должника и получения согласия Товарищества и должника на продажу его доли третьему лицу;
6.Закон предписывает получить согласие Товарищества и должника на продажу доли должника третьему лицу, но не указывает, требуется ли согласовывать с Товариществом или с должником цену продажи доли. Это означает, что при отсутствии согласования цены с должником (продавцом доли) существует риск отказа
суда обязать должника (продавца доли) в принудительном порядке продать свои доли покупателю доли по цене согласованной между кредитором и покупателем доли;
7. Данная норма была внесена в закон в 2016 году в целях защиты миноритарных участников по аналогии с правилами Tender Offer, применяемыми в корпоративном законодательстве США и Великобритании. Для соблюдения Tender Offer в США, например, покупатель большинства акций компании обязан предложить другим акционерам продать все свои акции по предложенной цене, но с условием, что ему будет предложено то количество акций, которое покупатель рассчитывает приобрести в совокупности при данном выкупе. Защита миноритарного акционера заключается в том, чтобы дать возможность миноритарному акционеру выйти из компании и продать свои акции по справедливой цене, до того как появится мажоритарный акционер. Предположительно, при отсутствии такого права выхода, интересы миноритарного акционера могут пострадать, если новый акционер, например, предпримет агрессивные действия по выдавливанию других акционеров, конвертирует публичную компанию в частную или осуществит слияние с другой более крупной компанией. Из текста нашего закона невозможно понять является ли такое предложение о покупке долей обязательным, может ли предложение рассматриваться как формальная оферта по покупке долей. Поэтому, по некоторым сделкам мы рекомендовали максимально соблюсти обсуждаемые правила закона во избежание риска поставить под угрозу действительность сделки по приобретению долей, но иногда мы советовали ограничиться частичным исполнением правил закона.
8. По закону на общем собрании акционеров принимается решение о заключении сделки об отчуждении имущества акционерного общества, что на первый взгляд предполагает продажу активов акционерного общества. Как нам кажется, под отчуждением имущества законодатель понимал также и расходы по приобретению имущества третьих лиц в виде денег и иного имущества акционерного общества, поэтому мы рекомендуем обеспечить получение решения общего собрания акционеров также и по сделке приобретения доли и акций другого предприятия, влекущие расходы покупателя на сумму, составляющую 50 и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов покупателя;
9. При принятии Обществом решения о покупке или продаже доли (акций), составляющих 25 и более процентов от всех принадлежащих Обществу активов, следует рассматривать сделку также и с учетом требований подпункта 10 п. 1 ст. 36 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым решение о заключении некоторых сделок о купле и продаже указанного имущества принимается общим собранием акционеров, а не советом директоров на основании подпункта 19 п. 1 ст. 53 Закона об акционерных обществах. Но в связи с этим отмечаем, что по причине имеющегося в законе противоречия применительно к крупным сделкам составляющих 25 и более процентов от всех принадлежащих Обществу активов довольно сложно определить орган, который должен принимать решение о заключении подобной сделки — совет директоров или общее собрание акционеров.
10. В связи с отсутствием в законе указаний на типы акций и правил расчета 10 и более процентов рекомендуем обращаться за согласованием в совет директоров Общества при приобретении акций,
составляющих 10 и боле процентов от всех выпущенных и размещенных акций, казахстанской или иностранной компании, голосующих или неголосующих;
11. Закон требует оценки имущества, которое приобретается или отчуждается, но нет ясности в том, требуется ли оценка иного имущества кроме денег, предлагаемое к оплате при приобретении акций (долей). Во избежание оспаривания сделки мы рекомендуем провести оценку имущества передаваемого в оплату акций (долей).
12. Общее собрание акционеров принимает вопрос к рассмотрению в случаях: (a) если все члены совета директоров являются заинтересованными лицами, (b) невозможности принятия советом директоров решения о заключении такой сделки ввиду отсутствия количества голосов, необходимого для принятия решения.
13. Постановление Правления Национального Банка РК от 13 февраля 2012 года № 29 «О порядке направления уведомления о намерении приобретения на вторичном рынке ценных бумаг тридцати или более процентов голосующих акций общества либо иного количества голосующих акций, в результате приобретения которого лицу самостоятельно или совместно с его аффилиированными лицами будет принадлежать тридцать или более процентов голосующих акций общества»;
14. Подобные условия используются все реже и реже в связи с достаточно высоким риском невозможности принудительного исполнения из-за правил законодательства РК.
15. На дату данного описания действует Закон РК «О валютном регулировании и валютном контроле» от 13 июня 2005 года № 57-III ЗРК. С 1 июля 2019 года вступит в силу новый закон о валютном регулировании, которым вводится новый режим валютного регулирования;
16. Постановление Правления Национального Банка РК от 28 апреля 2012 года № 154 «Об утверждении Правил осуществления валютных операций в Республике Казахстан»;
Декабрь 2018 года
GLS