GLS Resources

Series: ПОКУПКА И ПРОДАЖА БИЗНЕСА

ОПЛАТА ЦЕНЫ СДЕЛКИ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ

Аванс, предварительная оплата и рассрочка платежа

Аванс

При купле и продаже компаний не всегда получается оплатить и получить все деньги сразу. Продавец иногда вынужден соглашаться на аванс или предварительную оплату за объект продажи. По сделке с условием аванса цена покупки выплачивается продавцу двумя или более платежами (траншами). Доли (акции) передаются покупателю после оплаты последнего транша. Все авансовые платежи засчитываются в счет оплаты общей цены покупки. Если по каким-либо причинам сделка купли-продажи не состоится, то все оплаченные до этого суммы подлежат возврату покупателю. Стороны вправе предусмотреть в договоре уплату продавцом процентов, начисленных на полученный аванс за период до возврата денег.

Реализации сделки с предоплатой осложняется необходимостью предоставления покупателем и оформления обеспечения последующих платежей за доли (акции). На практике применяются следующие виды обеспечения:

1) гарантия материнской компании;

2) гарантия или поручительство физического лица;

3) залог недвижимого имущества;

4) гарантия банка.

Указанные виды обеспечения платежа используются также в комбинированном виде.

Стороны уделяют достаточно много внимания обсуждению и рассмотрению предложенных вариантов обеспечения платежа и механизма их реализации. Продавец должен разобраться в качестве предложенного актива и понять, насколько сложно будет получить доступ к имуществу или к деньгам в случае непоступления оплаты за доли (акции). Обеспечение принимается продавцом в большей степени для подтверждения серьезности намерений покупателя (готовность расстаться с личным имуществом или частью бизнеса в случае неполучения им ожидаемых сумм для оплаты доли или акций). Для продавца гораздо важнее оценить риски получения последующих оплат прежде чем соглашаться на предложенное обеспечение.

Договор купли-продажи доли (акций) должен содержать условия реализации каждого вида обеспечения. Например, если покупатель предоставляет гарантию банка, то текст гарантии банка согласовывается с банком и прикладывается к договору в виде приложения. Дополнительно описывается механизм оплаты (зачета) неоплаченной суммы за счет гарантии и условия вторичного обращения к гарантии.

Последствия неоплаты части доли (акций) и отказа от передачи доли (акций):

1) Неоплата первого платежа за предмет продажи влечет незамедлительное расторжение договора купли-продажи доли (акций) с возмещением убытков продавца или без, по усмотрению сторон.

2) Неоплата любого следующего транша от общей цены в установленный срок позволяет продавцу по его усмотрению требовать расторжения договора, возврата ранее оплаченной суммы и возмещения убытков.

3) В случае, если покупатель оплатит всю цену покупки, но продавец не передаст в согласованный срок доли (акции), то покупатель вправе получить обратно цену покупки в полном размере, либо требовать передачи доли (акции) путем обращения в суд или в арбитражный суд (в зависимости от установленного порядка рассмотрения споров). Если это предусмотрено договором купли-продажи, то продавец оплачивает покупателю неустойку, начисленную в период со дня получения предоплаты и до даты возврата денег. Неустойка за пользование чужими деньгами оплачивается даже при отсутствии в договоре такого условия на основании закона, но исходя из применимой базовой ставки Национального банка РК.

Рассрочка платежа

Довольно часто в сделках купли-продажи предприятий применяется такой способ оплаты как рассрочка платежа. В большинстве случаев этот способ используется тогда, когда покупатель не имеет всех средств на момент покупки, но способен найти приемлемое обеспечение и готов оплатить премию за предмет покупки. Другие примеры из практики:

1) Покупатель не уверен в своем решении о покупке и просит у продавца до завершения сделки предоставить доступ к компании, чтобы убедиться в способности компании генерировать заявленный доход, в достоверности цифр по объему продаж и иных финансовых показателей компании;

2) Покупатель намерен использовать разрешения, оборудование и иные ресурсы приобретаемой компании с целью компенсации части цены покупки за счет дохода от продаж приобретаемого им объекта;

Сделка с рассрочкой платежа за доли (акции) одна из наиболее сложных сделок купли-продажи компаний с точки зрения юридической проработки и оформления, так как кроме прочих условий договор должен содержать 4 следующих основных элемента:

1) гарантии платежа каждого транша (обеспечение) и последствия неоплаты;

2) действенный механизм одностороннего расторжения договора и возврата доли (акций) в случае неоплаты цены доли (акций);

3) механизм передачи имущества компании покупателю и возврата имущества продавцу в случае возврата доли (акций) продавцу;

4) ответственность покупателя за причинение ущерба продавцу в период владения компанией (если не поступит оплата и сделка не состоится).

В качестве гарантий платежа за доли (акции) используются те же способы обеспечения как и по договору с предварительной оплатой (гарантия банка, поручительство физического лица, залог доли (акций) и другие).

Правовым основанием для регистрации возврата доли (акций) являются условия договора купли-продажи доли (акций) и другие документы, которые были сформированы и подписаны в связи с неоплатой за доли (акции). Рекомендуется заранее согласовать окончательный текст договора купли-продажи акций в части оснований и процедуры возврата акций с регистратором акций (АО «Единый регистратор ценных бумаг») при несоблюдении покупателем условий о своевременной оплате за акции. Применительно к хозяйственным товариществам, во избежание споров между покупателем и продавцом и с управлением по регистрации недвижимости и юридических лиц, целесообразно рассмотреть возможность до заключения договора купли-продажи доли перевести учет долей и регистрацию передачи доли регистратору ценных бумаг (АО «Единый регистратор ценных бумаг»).

Установление форм и размера ответственности за действия покупателя в период владения и управления компанией во многом зависит от вида деятельности компании. Как опция, часть предварительной оплаты за доли (акции) удерживается покупателем некоторое время в целях выявления ущерба и в качестве последующей компенсации за причиненный ущерб. Другой вариант, при продаже продавец оставляет за собой минимальный пакет долей (акций) и получает право назначения второго директора или члена исполнительного органа, который будет иметь право второй подписи при распоряжении деньгами и имуществом компании.

Следует ожидать, что текст договора купли-продажи с рассрочкой платежа будет объемным и непростым для чтения и обсуждения.

Последствия неоплаты части доли (акций) и отказа от передачи доли (акций).

Неоплата цены доли (акций) влечет те же последствия, что и при договоре с авансовыми платежами, за исключением следующего ограничения – в случае, если покупатель оплатит более 50% от цены покупки и откажется вернуть доли (акции) по требованию продавца в связи с просрочкой оплаты следующего транша, то в случае спора суд может не поддержать продавца и отказаться вернуть доли (акций) продавцу. Продавцу в этом случае придется ждать полной оплаты, начислять неустойку и пени, либо обращаться в суд с требованием оплаты невыплаченной суммы и убытков за счет другого имущества покупателя.

02 Августа 2023 года

GLS