GLS Resources

Series: Business Finance

ФИНАНСИРОВАНИЕ ГОРНОРУДНЫХ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ И ПОРЯДОК РАСПРЕДЕЛЕНИЯ ДОХОДОВ

Долевое участие в казахстанском совместном предприятии, владеющим лицензией или контрактом, является довольно популярной формой разработки твердых полезных ископаемых в Казахстане.

В данном материале описываются некоторые аспекты финансирования совместного предприятия и содержатся рекомендации по разделу доходов совместного предприятия на базе казахстанского товарищества с ограниченной ответственностью с учетом международной практики инвестирования горнорудных проектов.

1. Способы финансирования; планы и бюджеты

Основным источником капитала совместного предприятия (СП), как правило, являются денежные вклады участников в компанию (долевое финансирование). Наряду со вкладами участники предоставляют компании заем, либо обеспечивают предоставление займа инвесторами или банками (долговое финансирование). Нередко применяется лизинг оборудования.

Форма совместного предприятия позволяет финансировать проект путем безналогового внесения вкладов в капитал компании и предоставления участниками займа компании.

Лизинг оборудования и машин осуществляется за счет денежных поступлений компании, либо участников компании.

При выборе между внесением вкладов и предоставлением займов участникам следует учитывать следующие особенности и различия:

а) в отличие от вкладов в капитал на суммы займа начисляются проценты за пользование деньгами;

б) заем имеет срок и погашается, как правило, ранее выплат по вкладам участников;

в) заем может предоставляться на условиях предоставления обеспечения возврата займа (залог, гарантия и т.п.);

г) займы и обеспечение займа увеличивают долговую нагрузку компании и уменьшают размер ее обеспечительных активов, что может помешать получить банковский кредит или финансирование от нового инвестора;

д) при банкротстве компании обеспеченный заем погашается во второй очереди, ранее долгов по налогам и других кредиторов, но за счет сумм, вырученных от продажи предмета обеспечения на торгах. Заем погашается в первую очередь, ранее всех кредиторов компании, если заимодатель соглашается принять в обмен на долг заложенное имущество в натуре;

е) заем оформляется как задолженность компании. Обязательства по возврату займа, оплате накопленных процентов по займу и пени за просрочку, сохраняются при любых обстоятельствах, в том числе и в случае возникновения споров с другими участниками и утраты контроля по причине выхода из компании, прекращения участия в операционной деятельности, разбавления и уменьшения доли участника;

ж) возврат займа может быть осуществлен в любой момент, в том числе и после проведения IPO компании. Вклады участников возвращаются в виде распределения дивидендов, при условии получения компанией чистого дохода.

При продаже компании, суммы займа включаются в цену продажи компании, также как денежные вклады участников.

Как известно, разработка недр, это сложный, длительный, дорогостоящий и порой непредсказуемый процесс, в связи с чем началу работ обычно предшествует проведение технических исследований, различных анализов, моделирований, подготовка немалого количества схем, планов, записок, заключений и отчетов. Кроме этого, в обязательном порядке составляется план разведки и план горных работ. Поэтому, участникам совместного предприятия предлагается уже на стадии создания предприятия и согласования основного договора определить источники поступления денег для всех затрат, виды финансирования, способы и источники обеспечения займа.

В связи с низкой предсказуемостью расходов при разработке недр вклады участников принято делить на 2 типа — первоначальные вклады и последующие вклады. Все суммы первоначальных вкладов формируют первичный уставный капитал компании и используются чаще всего целиком на оплату подготовительных и разведочных работ. Внесение последующих вкладов для работ по добыче и строительству осуществляется двумя путями — в соответствии с планами компании и по запросам управляющего совета компании.

В СП с участием иностранного партнера бюджеты и учет операций рекомендуется составлять и вести в тенге и в иностранной валюте, в том числе учитывать все операции по внесению вкладов и займам, предоставляемых компании и участникам. В учетных документах подлежат указанию все данные о применимом курсе обмена валюты. СП, скорее всего, будет обязан отчитываться перед Национальным банком РК по валютным операциям, связанным с владением долями в СП, вкладами и займами иностранного участника.

При участии иностранного инвестора в СП в финансовой модели и планах учитываются множество факторов, связанных с платежами в иностранной валюте и с изменением курса валют.

2. Способы распределения доходов.

Одним из распространенных способов распределения доходов в горнорудных проектах является способ или метод водопада (Waterfall Distribution Method). Данный метод предусматривает применение каскадной системы оплаты, когда доходы распределяются между разными видами участников проекта поочередно, при условии, что каждая последующая очередь вправе получить свою часть дохода лишь после полного удовлетворения предыдущей очереди. Ниже краткое описание типовой схемы раздела при реализации проекта посредством участия в совместном предприятии (whole-venture model).

Распределение доходов предприятия между участниками проекта осуществляется в следующем порядке:

Группа A. Возврат инвестиций и затрат (Return of Capital and Costs): 100% прибыли распределяется между всеми инвесторами и партнерами, до полной выплаты всех инвестированных ими сумм в любое время до данного распределения;

Группа B. Оплата вознаграждения за инвестиции (Preferred Return): 100% прибыли распределяется между партнерами и инвесторами в порядке начисления вознаграждения на всю сумму инвестиций (группа А выше). Размер вознаграждения варьируется от 7% до 25%. Проценты на проценты не начисляются;

Группа C. Вознаграждение за управление (Catch-up Tranche): вся прибыль распределяется между оператором и партнерами в пропорции 50 на 50, но до тех пор, пока вся сумма, распределяемая оператору, не обеспечит им получение обещанной суммы вознаграждения за управление проектом или компанией, например 10% от размера вознаграждения участника (суммы группы В);

Группа D. Раздел доходов между партнерами и оператором (Residual Income Split): вся прибыль распределяется в пропорции, например 80 на 20, где 80% от прибыли передается партнерам компании, а 20% оплачивается оператору проекта в порядке дополнительного вознаграждения.

Данная модель может также применяться в рамках казахстанского товарищества с ограниченной ответственностью, но в несколько измененном виде. Модель подлежит адаптации из-за некоторых ограничений законодательства РК.

Способы распределения доходов в казахстанском СП.

В условиях СП на базе казахстанского товарищества предметом распределения являются лишь 2 типа доходов: (а) основная сумма кредита и вознаграждение по кредиту и (б) доходы, признаваемые законом дивидендами компании. Товарищество вправе распределять дивиденды лишь соразмерно и пропорционально долям в компании и никак не иначе.

Группа А. Возврат займов.

Бенефициарами группы А являются инвесторы и банки. Инвестор в нашем случае, это тот, кто дал деньги взаймы компании или участнику компании. В роли инвестора СП может выступить любое лицо, которое пожелало финансировать проект, но без долевого участия в компании, в том числе и участник (партнер) товарищества. Инвестор, как кредитор компании, имеет преимущественные права перед участниками и получает свою часть дохода (основная сумма займа плюс начисленные проценты) раньше, чем другие участники проекта, до распределения дивидендов участникам. Ускоренный возврат займов банкам и инвесторам продиктован необходимостью привлечь финансы сторонних лиц. Банкиры и институциональные инвесторы, как известно, не охотно дают деньги в долг горнорудной компании. Особенно, когда дело касается юниорских проектов с повышенными рисками.

Если заем инвестором предоставлялся участнику компании, то в рамках данной группы компенсируются все расходы участника по получению и обслуживанию кредита, в том числе организационные расходы по обеспечению и погашению кредита. В данную группу не входят займы третьих лиц, которые получены участниками в целях оплаты своих взносов в капитал компании.

Группа B. Возврат инвестиций и затрат.

Вся сумма чистого дохода компании распределяется между всеми участниками (партнерами), в виде дивидендов, до полной оплаты всех внесенных ими в капитал компании сумм. Распределение дивидендов осуществляется соразмерно и пропорционально долям участников в компании. Если денег на возврат всех инвестиций оказалось в каком-то периоде недостаточно, то недостающие или невыплаченные для данной группы средства погашаются из чистого дохода, распределяемых в следующем периоде.

Группа C. Оплата суммы вознаграждения за инвестиции.

Распределение вознаграждения (начисленных процентов) на внесенный капитал осуществляется в виде дивидендов компании, также соразмерно и пропорционально долям участников в компании. Если размер распределяемых средств позволяет, то вознаграждение за внесенный капитал (проценты) начисляются в том же периоде и при принятии того же решения, что и при распределении по группе B.

Группа D. Компенсация расходов оператора и оплата вознаграждения за управление проектом.

В случае с горнорудным СП, оператором или управляющим проекта обычно рассматривается один из участников компании, назначенный оператором совместной деятельности. Роль и функции оператора описываются в соглашении участников или в соглашении об управлении компанией. Основанием для выплаты вознаграждения оператору является организационная деятельность по управлению компанией и достижение определенных в договоре результатов.

В качестве оператора или управляющего проекта может выступить и физическое лицо, действующее в качестве, например, единоличного исполнительного органа компании.

Источником выплаты вознаграждения или премии оператору является доход компании до распределения дивидендов. В связи с тем, что законом не разрешается распределять дивиденды непропорционально долям участников, как вариант, часть чистого дохода компании подлежит исключению из распределения в качестве дивидендов и оплате в этой части оператору в качестве услуг по управлению компанией. Для выплаты вознаграждения оператору-участнику компания и оператор заключат отдельный договор на управление компанией, с описанием услуг и обязанностей оператора, условий и порядка оплаты услуг по управлению, но с учетом согласованной иерархии возврата долгов и очередности по группам А, B и C выше.

Для того, чтобы выплатить вознаграждение для данной очереди компания резервирует средства до распределения дивидендов и выплачивает вознаграждение оператору после распределения дивидендов по группам А и В. Компания может претендовать на вычеты расходов по оплате вознаграждения из совокупного годового дохода, если условия соглашения об управлении проектом будут соответствовать условиям налогового закона о разрешенных вычетах.

Участники СП могут и не назначать оператора и, соответственно не оплачивать вознаграждение оператору. Способ управления без формального оператора является более распространенным в казахстанской практике деятельности на базе совместного предприятия. Оператор проекта, как правило, назначается по нефтяным проектам, при заключении соглашений о совместной деятельности или в рамках консорциума.

Группа E. Раздел доходов между партнерами и оператором.

При рассмотрении данного вида оплаты мы бы рекомендовали исключить из распределения доходов оператора проекта, если только оператор не будет справедливо настаивать на дополнительном участии в распределении дохода после выплаты всех сумм, причитающихся участникам компании. Было бы логичным решением все оставшиеся средства и будущие доходы передавать для распределения участникам компании пропорционально долям участия в СП, но прежде оплатить участникам в этой очереди все и любые задолженности, имеющиеся у компании перед любым участником.

3. Некоторые применимые правила законов РК.

При выборе способа финансирования и распределения доходов компании следует учитывать следующие правила законов Казахстана.

а) По общему правилу внесение вкладов в товарищество и распределение доходов между участниками осуществляется соразмерно долям в уставном капитале товарищества. Законом допускается, чтобы кто-то из участников вкладывал больше или меньше, чем определенный размер доли, и получал дивиденды согласно размеру долей, но мы рекомендуем применять такой способ лишь после изучения всех возможных последствий, так как в дальнейшем могут появиться вопросы касательно объема прав по таким долям и другие сложности.

б) Любая передача доли товарищества другому участнику и третьему лицу, в том числе путем выпуска новых долей, требует получения разрешения государственного органа.

в) Заложенные доли товарищества должны быть выставлены на торги в случае невозврата долга. Продажа заложенных долей на торгах или обращение доли в свою собственность (если торги не состоялись) требует получения разрешения государственного органа.

г) Займы, предоставленные участником товариществу, не могут быть напрямую конвертированы в доли товарищества.

д) Товарищество не вправе распределять дивиденды своим участникам до тех пор, пока не будет получен чистый доход. Законом разрешается определять чистый доход товарищества и распределять дивиденды по результатам деятельности за квартал, полугодие или год.

е) При соблюдении определенных условий затраты товарищества, осуществленные в период разведки, подлежат вычету из последующего совокупного годового дохода по фиксированным ставкам.

ж) Товарищество вправе при расчете корпоративного подоходного налога вычесть из общего дохода суммы оплаченных процентов за кредиты в пределах установленной законом максимальной ставки.

4. Техническая помощь участников и прикомандирование сотрудников.

Стороны нередко договариваются предоставлять СП кроме денег также информационные материалы, ноу-хау, программное обеспечение, лицензионные продукты, оказывать содействие в виде командирования в СП своих специалистов. Оказание таких услуг рождает достаточно большой пласт вопросов, связанных с оплатами, компенсациями, бухгалтерским учетом, налогами, таможенными платежами, а также пользования объектами чужой интеллектуальной собственности. Мы рекомендуем все такие договоренности отражать в отдельном договоре об оказании технической помощи. Во избежание споров любые виды помощи и содействия совместному предприятию предпочтительнее оказывать на платной основе, на условиях компенсации расходов и без права взаимозачетов по отношению к денежным вкладам участников.

В зависимости от объема услуг, для регулирования прикомандирования сотрудников участников к компании стороны заключают отдельный договор о прикомандировании, либо условия о привлечении сотрудников участника включаются в договор о технической помощи. В некоторых случаях, составляются и утверждаются отдельные правила о прикомандировании, содержащие сведения о расходах, компенсациях и отчетности.

Май 2022 года

GLS